昨天從北京到蘭州的飛機(jī)上，由于對(duì)年輕訴訟律師應(yīng)該掌握的基本知識(shí)，近年一直有些想法，平時(shí)念念不忘，索性利用飛行途中的空閑，梳理了一下思路，向空姐要了紙筆，隨手拉了一個(gè)提綱。提綱是隨手拉的，但每一個(gè)條目卻是我本人40年訴訟律師執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的結(jié)晶。其中很多內(nèi)容，在我連續(xù)18年給北京律師講課的數(shù)百萬(wàn)字文稿中都有所涉及（可見《律師心法》1—5卷），只不過律師實(shí)踐在不斷發(fā)展，承辦案子的情況日趨復(fù)雜，因此有很多新的東西，新的感悟，不斷萌生于心，凝聚于思。前一段主要是通過錄音的方式給我的兩個(gè)徒弟董森廣非現(xiàn)場(chǎng)教學(xué)，半年來(lái)，感覺有必要我們律師行業(yè)新入行的訴訟律師應(yīng)該掌握的基本知識(shí)、基本技巧、基本原則、基本理念，有一個(gè)多少詳細(xì)的梳理。畢竟在律師行業(yè)浸淫了多半生，對(duì)年輕律師的成長(zhǎng)，始終掛在心頭。這種錄音隨想隨錄，難免掛一漏萬(wàn)。
董森廣非，一定要把師傅送給你們的三本書，狼牙山五壯士名譽(yù)案的幾十萬(wàn)字文章，還有我最近兩年寫的很多文字，要倍感珍惜，仔細(xì)研讀。有些內(nèi)容，你們感覺離你現(xiàn)在的境況十分遙遠(yuǎn)，然而，既然是師傅40年執(zhí)業(yè)感悟的結(jié)晶，只要你們努力不斷上進(jìn)，就一定會(huì)在某一個(gè)發(fā)展階段，幡然感悟。這些文章，你們潛心研究的越早，對(duì)你們將來(lái)的發(fā)展就會(huì)愈有益處。
這使我想起圍棋高手吳清源的一些事跡，他在日本比賽有一盤棋，起手就在天元下了一子，天元這個(gè)位置，就是圍棋縱橫十九道，361個(gè)落子位的最中間的位置。過去圍棋理論，剛?cè)腴T的新手，叫金角銀邊臭肚皮，而圍棋高手，則首先重視，棋勢(shì)，也就是所謂的臭肚皮，棋勢(shì)已成，再守角爭(zhēng)邊，進(jìn)入扭殺，而天元這個(gè)位置，上下左右四合不靠，從沒有棋手第一顆子下在天元。當(dāng)時(shí)日本圍棋界為此輿論大嘩，認(rèn)為吳清源這個(gè)從中國(guó)來(lái)的圍棋高手，對(duì)日本的圍棋界太過藐視。不想那盤棋下到中盤，各路棋式，竟然都令人驚奇的和天元這枚子極其契合的聯(lián)系在一起，致使吳清源這盤棋大勝。
棋理和世間萬(wàn)理均有相通，西游記就多次引用了中國(guó)古典圍棋的基本理論，我記得西游記中，唐太宗和魏征下棋，就提到了《爛柯經(jīng)》。你們要有時(shí)間，有興趣，也可以多少涉獵一下。
圍棋原理與我們律師執(zhí)業(yè)為什么原理相通。我在很多地方講到的術(shù)與道中的道，道的最高層次，也和圍棋的天元一子有相類似互通之處。所以很多文章講的很多事情，你們不一定馬上能理解，但是對(duì)“道”的研究，涉獵越早，越能使你們對(duì)“術(shù)”的研究，加深感悟。關(guān)于“術(shù)與道”，我曾經(jīng)多次以錄音方式給董森廣非不厭其煩地講其中的道理，至于你們能領(lǐng)悟多少，則各有修養(yǎng)，不是師傅所能替代的。
“術(shù)”是律師執(zhí)業(yè)中的入門功夫，所有職業(yè)五年左右的律師，都會(huì)有所掌握，不過有深淺厚薄不同而已，而“道”的學(xué)問，則涉及精神層面，價(jià)值觀層面，猶如神龍擺尾，首尾忽隱忽現(xiàn)，不易捉摸，而又一絲一毫與術(shù)的知識(shí)契合在一起。以道御術(shù)，此之謂也。
這次想系統(tǒng)地講一下新入門的訴訟律師應(yīng)該掌握的基本知識(shí)，內(nèi)容龐雜，大體分了八九個(gè)部分，有些內(nèi)容以前講過，而放在一個(gè)文章整體中，或許對(duì)你們能有更多的領(lǐng)悟。
以我個(gè)人的感悟，學(xué)習(xí)一門學(xué)問，開始是由點(diǎn)及面，由單線雙線到四面八方，你掌握的知識(shí)越多，經(jīng)歷越豐富，你對(duì)案件的分析破解就越能夠成竹在心。
本文錄音是在西安出差途中，一日兩夜的工作擠出空閑，一段一段錄音而成，我由此形成一種文風(fēng)，“緊扣主干，枝蔓自成”。但難免有上下不夠嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膯栴}。所以，有緣學(xué)習(xí)者，各憑感悟，各自修行吧。
第一部分，助手型律師應(yīng)該具備的幾個(gè)基本素質(zhì)。
其實(shí)這個(gè)題目，是我多次給北京律師講課的一個(gè)保留專題。我記得好像《助手型律師的六大基本技能》。現(xiàn)在北京律師已有4萬(wàn)人，助手型律師的含義，從剛拿到律師證的新律師，已經(jīng)可以擴(kuò)展到大約執(zhí)業(yè)5年左右的年輕律師，均可屬于助手型律師的范疇。所以這部分內(nèi)容，只要你在一個(gè)律師業(yè)務(wù)組中起到的是助手型作用，就對(duì)你們有長(zhǎng)期指導(dǎo)意義。
一、首先要熟悉基本案情，對(duì)所有的文件系統(tǒng)整理。整理文件，我建議首先是以時(shí)間順序，不要一開始就按照法庭質(zhì)證要求，分成一組一組的證據(jù)，首先按照時(shí)間順序，把整個(gè)案情發(fā)展的前后始末，完整梳理一遍，這樣對(duì)于很多文件之間的邏輯關(guān)系、內(nèi)在聯(lián)系，案情的產(chǎn)生和發(fā)展，就可以比較清楚，這部分工作，每一個(gè)助手型律師都應(yīng)當(dāng)做，質(zhì)量高低，存乎一心。實(shí)際上在整理文檔的過程中，你對(duì)整個(gè)案情就已經(jīng)有了大概了解。
二、整理一份案情簡(jiǎn)介，這是給承辦律師提供的一個(gè)基礎(chǔ)性材料。案情簡(jiǎn)介，我記得我講過，最好是由當(dāng)事人自己提供基礎(chǔ)稿，由當(dāng)事人提供案情簡(jiǎn)介中的基本事實(shí)。這一點(diǎn)十分重要，這也是我們據(jù)以進(jìn)一步分析案情的必要工作。在當(dāng)事人提供案情簡(jiǎn)介的基礎(chǔ)之上，助手型律師再根據(jù)整理文檔的情況，進(jìn)一步加以充實(shí)豐富。以后這個(gè)案情簡(jiǎn)介，就構(gòu)成了整個(gè)案件分析、確定辦案原則、辦案方案的事實(shí)基礎(chǔ)和部分法律基礎(chǔ)。需要注意，我們?yōu)槭裁匆螽?dāng)事人自己提供一個(gè)案情簡(jiǎn)介，不論完整詳細(xì)與否，根本是，案情簡(jiǎn)介必須保證真實(shí)可靠，當(dāng)事人作為第一手經(jīng)辦人，對(duì)基本事實(shí)應(yīng)該如實(shí)提供。律師實(shí)務(wù)中，當(dāng)事人故意或者忽略提供真實(shí)情況的，并不少見，這也是要求當(dāng)事人如實(shí)提供真實(shí)情況的一個(gè)基本要求。律師的責(zé)任，就是以此為基礎(chǔ)，結(jié)合法律文件和法律分析，形成進(jìn)一步的分析判斷。
三、為使助手型律師能夠盡快提高，我一再要求年輕的北京律師，包括董森廣非，都要把每一個(gè)案子，當(dāng)作一座金礦，深入研究，盡可能獨(dú)立的思考，先對(duì)案情進(jìn)行分析。獨(dú)立進(jìn)行分析，是年輕律師最終提高的非常重要的屢試不爽的途徑。案情分析，首先是梳理法律關(guān)系，然后是梳理各個(gè)當(dāng)事人、利害關(guān)系人、訴訟參與人之間的關(guān)系。對(duì)不同的法律關(guān)系，不同當(dāng)事人的訴求梳理清楚。作為訴訟律師特別要注意，案件是在一審、在二審、還是在再審階段，雙方當(dāng)事人的主要訴求和主要證據(jù)。如果有法院判決，要通過法院判決陳述的案件基本事實(shí)、雙方當(dāng)事人的訴求、法院判決的說(shuō)理，來(lái)加深對(duì)案件具體分析。
四、證據(jù)分析。我們知道訴訟，打官司，其實(shí)關(guān)鍵是在打證據(jù)，證據(jù)是訴訟之王這句話，在某種意義上，是非常正確的，但對(duì)于非常復(fù)雜的案件，也不能機(jī)械單純的加以理解。特別是每個(gè)案件的證據(jù)分析，涉及到的問題非常多，甚至可能都會(huì)形成一篇大文章，對(duì)所有的證據(jù)分析，要由淺入深、由此及彼、由表及里，證據(jù)分析要比較雙方的證據(jù)優(yōu)劣之處，互有短長(zhǎng)之處，特別是有些證據(jù)，此時(shí)對(duì)我方有利，而彼時(shí)又可能對(duì)我方不利，所以對(duì)證據(jù)的分析要結(jié)合全部案情，力求推演到整個(gè)過程。
證據(jù)綜合分析和推演能力。不論是梳理文檔、案情簡(jiǎn)介、法律分析、證據(jù)分析，都要包含全面綜合分析案情，無(wú)形中就在鍛煉訴訟律師的推演能力。一個(gè)久經(jīng)考驗(yàn)的優(yōu)秀訴訟律師，一個(gè)案子拿過來(lái)，只要掌握基本的情況，對(duì)案件的推理，就會(huì)形成高屋建瓴，一瀉千里，能夠基本準(zhǔn)確的把握案件的走勢(shì)，案件發(fā)展的過程、爭(zhēng)議焦點(diǎn)，和最后可能形成的各種結(jié)果。
綜合分析，還包括對(duì)潛在證據(jù)線索的研究，一個(gè)合格的訴訟律師，從接到案件的初步梳理過程中，就要注意圍繞當(dāng)事人的訴求，哪些證據(jù)是有利的、哪些證據(jù)是不利的、哪些證據(jù)在此時(shí)有利在彼時(shí)不利，以及還有哪些潛在的證據(jù)線索需要我們?nèi)ジF盡調(diào)查手段，窮盡調(diào)查工作。
五、要提出訴訟方案。訴訟方案和律師對(duì)整個(gè)案情的分析，特別是過程推演，有非常重要的關(guān)系。任何一個(gè)訴訟方案，都要圍繞當(dāng)事人的訴求，和爭(zhēng)取當(dāng)事人利益最大化來(lái)設(shè)計(jì)。其中包括訴訟的力度，有無(wú)調(diào)解的可能，在哪一個(gè)訴訟階段有可能進(jìn)行調(diào)解，法院判決和調(diào)解和解的長(zhǎng)短優(yōu)劣之分。作為刑事案件，則要判斷是否有罪，是否無(wú)罪，是此罪還是彼罪，罪重還是罪輕。
通常刑事訴訟中，訴訟方案的制定和律師對(duì)公訴人、對(duì)法官的工作思路的了解以及溝通，有非常重要的關(guān)系。律師要注重和法官、檢察官的溝通能力，在此存而不論。
六、比較學(xué)習(xí)。要把自己做的基礎(chǔ)工作和基本分析，提交給承辦律師或者主承辦律師，然后特別聽取主承辦律師的指導(dǎo)性意見，和自己的一些想法進(jìn)行比較，找出差距，提出問題。找出差距，就是自己進(jìn)步的空間，同時(shí)對(duì)這種比較要做好閱卷日記。
我們很多律師之所以提高不快，其實(shí)大家入行之初，是站在同一個(gè)起跑線上，有的律師用心不夠，深入寶山空手而回。有的律師能牢牢抓住市場(chǎng)提供給我們的每一個(gè)機(jī)會(huì)，一次談判、一次案件分析，不論最后是否能夠形成委托代理關(guān)系，都把它作為自我提高的難得機(jī)會(huì)，特別是能否用心隨時(shí)隨地向承辦律師進(jìn)行學(xué)習(xí)。
訴訟律師有一個(gè)特點(diǎn)，就是要求大家獨(dú)立辦案，充分發(fā)揮自己的主觀能動(dòng)性。但在辦案過程中，每一個(gè)資深律師、主承辦律師的水平優(yōu)劣，就能夠顯現(xiàn)出來(lái)。我常說(shuō)，如果以北京律師為例，有10%的律師，其實(shí)終其一生，始終在律師隊(duì)伍的末尾，只是混個(gè)肚圓，天天混日子。有60%的律師，處于中間階段，這部分律師是北京律師的主體，每個(gè)人都在認(rèn)真學(xué)習(xí)和進(jìn)步。但是機(jī)遇不同，學(xué)習(xí)感悟不同，只能是作為合格律師。還有10%的律師，或者15%的律師，通過自己的努力，可以成為骨干律師。還有大約10%的律師可以成為優(yōu)秀律師，還有5%以下的律師，可以成為行業(yè)各個(gè)專業(yè)領(lǐng)域的領(lǐng)軍律師，再往上，則佛曰：不可說(shuō)不可說(shuō)。
這個(gè)想法，我對(duì)董森廣非都專門講過，不知道你們是否還有印象。在一開始，年輕律師得遇名師的幾率，不及萬(wàn)分之一，但是只要堅(jiān)持從每一個(gè)案件中和每一個(gè)主承辦律師的比較學(xué)習(xí)中，努力提高自己，就必然會(huì)有較大的進(jìn)步。
第二部分，分析案情的法律依據(jù)。
我在給北京律師講課的時(shí)候，曾經(jīng)專題講過對(duì)法律的理解要經(jīng)過5個(gè)階段，大體上說(shuō)，就是法律條文、法學(xué)原理、法律原則、立法精神、公平正義。根據(jù)我的經(jīng)驗(yàn)和觀察，絕大部分律師將會(huì)長(zhǎng)期停留在對(duì)法律條文的理解上，有一部分開始注意到法理的分析上，但仍然有巨大的進(jìn)步空間。
我們一開始對(duì)法律依據(jù)的理解，最終是要落實(shí)到法律條文上。因?yàn)榉ㄔ号袥Q，還是要依據(jù)多少條作為直接依據(jù)。但是在案件審理過程中，特別是受到多方影響的錯(cuò)綜復(fù)雜的案件，法律條文只是最后的形式，關(guān)鍵還要在以下幾個(gè)方面，最終決定法院對(duì)法律條文的適用。
第一，法律。憲法，基本法，部門法，專門法，地方法，等等；
第二，法規(guī)。法規(guī)當(dāng)然也包括了行政規(guī)章、部門規(guī)章，這里面的法律理解，既有擴(kuò)大理解的需要，也有不同層次法律規(guī)范、法律效力的認(rèn)定。
第三，司法解釋。司法解釋是法院在最相接近案例中，依據(jù)司法解釋作出的裁判依據(jù)，它實(shí)際上有點(diǎn)類似于西方判例法的原理，不過法官制定法的權(quán)限，被提升到最高法院和最高檢察院。我覺得相比較而言，如果我們的司法解釋更緊密地貼近于司法實(shí)踐，則用司法解釋彌補(bǔ)法律滯后的弱點(diǎn)，則相對(duì)要優(yōu)越于西方判例法的法官制法。
第四，就是兩高案例，無(wú)論是司法解釋還是兩高案例，在引用和運(yùn)用上，都要遵循最相近似的原則。如果一個(gè)案子，對(duì)于引用的司法解釋和兩高案例，達(dá)不到最相近似的原則，就不能適用。
第五，學(xué)理解釋。學(xué)理解釋，包括律師的解釋，包括法學(xué)界的解釋，由于我們現(xiàn)在的法官，基本上都是從法律院校畢業(yè)出來(lái)，對(duì)于他們的老師所做的學(xué)理解釋，相對(duì)比較重視，對(duì)律師的學(xué)理解釋，相對(duì)有所輕視。但我感覺，教學(xué)界的學(xué)理解釋，和律師實(shí)務(wù)中的學(xué)理解釋，各有短長(zhǎng)，我們都要認(rèn)真參考。這里我想澄清一個(gè)觀點(diǎn)，就是在法院檢察院看來(lái)，所謂法學(xué)家，只包括法律院校的教授。而我認(rèn)為，法學(xué)家，當(dāng)然應(yīng)該包括資深律師。就訴訟法學(xué)而言，資深律師的理論造詣，甚至遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于埋頭于高墻大院書本中的教授。為什么法學(xué)家不包括資深律師，就在于我們司法體制的嚴(yán)重缺憾，把律師這個(gè)行業(yè)排除在外。
第六，審判慣例。所謂審判慣例，就是已經(jīng)形成審判思維定式的審判模式。我們有很多審判慣例，有利于審判的公平，但也有一些，甚至很多審判慣例，并非嚴(yán)格依法審判形成。
第七，注意國(guó)家推進(jìn)司法改革的進(jìn)步成果。我們特別要把法律條文的理解和司法審判改革精神結(jié)合起來(lái)。特別是要遵循最高法院反復(fù)強(qiáng)調(diào)的邏輯原則，經(jīng)驗(yàn)原則和三統(tǒng)一原則，邏輯原則既包括形式邏輯，也包括辯證邏輯，經(jīng)驗(yàn)原則，既包括審判經(jīng)驗(yàn)，也包括生活經(jīng)驗(yàn)，而三統(tǒng)一原則，往往在重大案件中會(huì)起到非常重要的作用。特別是習(xí)總書記多次強(qiáng)調(diào)，要建立中國(guó)特色社會(huì)主義法治理論體系。在審判實(shí)踐中，要堅(jiān)持政治效果、社會(huì)效果、法律效果三統(tǒng)一，政治效果是第一位的。例如，我們涉及到政治效果問題，就要加強(qiáng)對(duì)黨和國(guó)家各項(xiàng)政策的理解，凡是違反黨和國(guó)家的政策作出的裁決，在法律上一定是違反了法律立法精神，立法原則，特別是某一個(gè)案件的審理，要兼顧到社會(huì)大局問題，兼顧到政策指導(dǎo)問題，這些就都涉及到立法精神和公平正義的內(nèi)涵與外延的統(tǒng)一。我必須反復(fù)提到狼牙山五壯士名譽(yù)案，法院判決是司法審判上的標(biāo)注性判決，具有劃時(shí)代意義。其中一個(gè)方面，就是根據(jù)社會(huì)主義核心價(jià)值觀作為審判依據(jù)。我長(zhǎng)期為民營(yíng)企業(yè)受到地方貪腐勢(shì)力侵害做辯護(hù)，更需要注意黨和國(guó)家的政策，作為法院適用法律的指導(dǎo)。盡管每一個(gè)案子都會(huì)阻力重重，但我堅(jiān)信我的辯護(hù)意見將會(huì)成為經(jīng)典。我在多年前，寫了《律師要懂政治》這篇文章，也希望有志者可以看一看。
第三部分，關(guān)于六個(gè)知識(shí)領(lǐng)域。
我們承辦的訴訟案件，無(wú)論是商務(wù)訴訟還是刑事犯罪，越復(fù)雜的案子，越需要要具備更廣闊的知識(shí)面。我常說(shuō)功夫在詩(shī)外，我們最終落腳點(diǎn)是法律條文，但如何理解這些法律條文，如何運(yùn)用這些法律條文，如何對(duì)每一個(gè)證據(jù)進(jìn)行分析，就是對(duì)律師知識(shí)儲(chǔ)備的考驗(yàn)。
我雖然已經(jīng)古稀之年，但仍然感覺精力尚可，也一直奔走在商務(wù)訴訟第一線，興之所至，樂在其中，不知老之將至也。我也注意張弛有道。具體工作，都是律師組在做，但對(duì)案件的整體把握和分析，已經(jīng)到了隨心所欲，不逾矩的境界。達(dá)到這種律師境界，關(guān)鍵在于功夫在室外。比如，我常講的律師執(zhí)業(yè)之道，這個(gè)道的理解，就和功夫在室外密不可分。人類社會(huì)的文明進(jìn)步，就在于追求社會(huì)的公平正義。社會(huì)公平正義，就是道的最高境界。司法公平正義，是社會(huì)公平正義的最后一道防線。社會(huì)公平正義，在中國(guó)文化語(yǔ)境中，體現(xiàn)為社會(huì)主義核心價(jià)值觀，所以，我們分析案件，要自覺以社會(huì)主義核心價(jià)值觀作為衡量尺度。我常說(shuō)，社會(huì)公平正義的實(shí)現(xiàn)，需要一個(gè)漫長(zhǎng)的過程，我們的努力方向，有待于社會(huì)的文明進(jìn)步，實(shí)現(xiàn)四個(gè)均衡化：社會(huì)財(cái)富分配的均衡化，社會(huì)資源占有的均衡化，社會(huì)發(fā)展機(jī)遇的均衡化，法治權(quán)利義務(wù)的均衡化，所以，我們要不斷增加我們的知識(shí)儲(chǔ)備，才能對(duì)道的理解越來(lái)越深刻，越來(lái)越接近于道的本質(zhì)。也因此，我送給你們的三本書，其中一本，書名為《我的社會(huì)法學(xué)觀》。
坦率說(shuō)，目前法院審理案件，法官胡亂判案的情況也經(jīng)常出現(xiàn)，法官知識(shí)水平不夠，作出錯(cuò)誤判決的情況，這和我們整個(gè)法制建設(shè)還在遠(yuǎn)不完善的階段，不可避免。但更根本的，是司法腐敗，枉法裁判所致。有的時(shí)候，律師發(fā)表了洋洋灑灑非常精彩的辯護(hù)意見，法官完全不予采納，這種情況也不在少數(shù)，但絕不能動(dòng)搖我們努力增加我們知識(shí)儲(chǔ)備的決心和努力的方向。
我常說(shuō)，一個(gè)好的訴訟律師，至少需要六個(gè)方面的知識(shí)儲(chǔ)備。第一，法學(xué)，第二，社會(huì)學(xué)，第三，政治學(xué)，第四，經(jīng)濟(jì)學(xué)，第五，邏輯學(xué)，第六，心理學(xué)。你的知識(shí)儲(chǔ)備越豐厚，就越能理解掌握、運(yùn)用法庭辯論技巧。
特別是在刑事案件中，公安機(jī)關(guān)檢察機(jī)關(guān)掌握的證據(jù)材料，以國(guó)家司法公權(quán)力為背景，律師收集證據(jù)的空間不大，但是刑辯律師依然有非常大的機(jī)會(huì)和余地，發(fā)揮自己的辯護(hù)才能。我們刑辯律師更經(jīng)常遇到的，需要以子之矛攻子之盾的情況。用檢察院的證據(jù)，發(fā)現(xiàn)其證據(jù)的不足，發(fā)現(xiàn)其證據(jù)之間的邏輯關(guān)系的錯(cuò)位，發(fā)現(xiàn)其非法證據(jù)的排除，用公訴方證據(jù)的缺陷，來(lái)反駁公訴方的起訴意見。正是由于律師在刑事辯護(hù)中主動(dòng)收集證據(jù)的空間不是很大，反而更激發(fā)了在刑事辯護(hù)中以子之矛攻子之盾的潛在能力。甚至直接用公訴方的意見，作為支持辯方觀點(diǎn)的證據(jù)。
第四部分，文字水平。
文字水平，看似一個(gè)非常簡(jiǎn)單的問題，但對(duì)于年輕律師而言，要有極高的標(biāo)準(zhǔn)。我們的年輕律師，從大學(xué)畢業(yè)，真正能寫的一篇好文章的，或者叫做下筆如有神的，極其少見，不要以為自己是名牌大學(xué)法學(xué)碩士、法學(xué)博士，就自以為文字水平可以無(wú)憂了。
以我的理解，第一，撰寫法律文件的文字水平，和平常的文字水平大相徑庭。所謂文字表述，其實(shí)是你的學(xué)識(shí)修養(yǎng)，思想和心聲的外在形式。所以好的文字水平，一定是內(nèi)外雙修，你肚子里沒貨，光會(huì)搞一些文字，辭藻的堆砌，在法律上一文不值。第二，文字一定要流暢。所謂流暢，就是你讀起來(lái)非常順暢，不能磕磕絆絆，邏輯層次不清楚。第三，就是要突出重點(diǎn)。在一審、二審、再審的不同審級(jí)，甚至面對(duì)不同的法官，對(duì)律師的文字水平要求也不一樣，至少一篇好的代理詞或辯護(hù)詞，如果年輕律師有幸去旁聽那些優(yōu)秀的辯護(hù)律師發(fā)表辯護(hù)意見，或者上網(wǎng)查一些辯護(hù)詞，就會(huì)知道，訴訟律師的文字是要經(jīng)過千錘百煉的，在這里不多說(shuō)了。
第五個(gè)問題，訴訟律師的口才訓(xùn)練。
這個(gè)題目其實(shí)至關(guān)重要。我在對(duì)董森廣非現(xiàn)場(chǎng)教學(xué)中，反復(fù)強(qiáng)調(diào)了辯護(hù)律師口才訓(xùn)練的重要性、方法和效果。在這里只簡(jiǎn)單的講兩個(gè)問題：
第一，任何律師的口才都不是天生的，辯護(hù)律師的口才帶有鮮明的職業(yè)特點(diǎn)，你一聽這個(gè)人講話，就知道他是訴訟律師或者他不是訴訟律師。要達(dá)到執(zhí)業(yè)律師所需要的口才訓(xùn)練，我曾經(jīng)分10個(gè)部分專題講過這個(gè)問題。在這里只講兩點(diǎn)，第一點(diǎn)，就是要大聲朗讀法律文章，法律教材、辯護(hù)意見，你自己寫的文字也要反復(fù)朗讀，我曾經(jīng)看到一些年輕律師不出聲，默念自己寫的文章，心讀多遍，拿出來(lái)還是文字疙疙瘩瘩，不通順，就是因?yàn)椋V訟律師的口才訓(xùn)練，要求的是你的語(yǔ)言和思維，兩套體系的高度綜合利用。所以我常對(duì)年輕律師說(shuō)，選出幾篇好的文章，反復(fù)的讀，大聲讀，聲情并茂的讀。現(xiàn)在自媒體很活躍，確實(shí)有些自媒體的主持人口才很好，也值得我們學(xué)習(xí)。
什么時(shí)候你的口才就能達(dá)到基本要求。我對(duì)年輕律師提出的一個(gè)要求，文字口語(yǔ)化、口語(yǔ)文字化。你寫的辯護(hù)意見當(dāng)庭宣讀并無(wú)不可。但如果你感覺是你發(fā)自內(nèi)心的一種語(yǔ)言，把文字變成口語(yǔ)化的表述，往往更加有利。口語(yǔ)文字化，對(duì)辯護(hù)律師非常重要。因?yàn)槲覀兘?jīng)常會(huì)即席發(fā)言，特別是在比較復(fù)雜的法庭辯論中，第二輪，第三輪辯論，即席發(fā)言很多，對(duì)訴訟律師的口才思維均是嚴(yán)重考驗(yàn)。
我對(duì)于法庭辯論的技巧，在給北京律師的十八年講課中，曾經(jīng)有多個(gè)專題，不再贅述，只是提出一個(gè)要求，你繼續(xù)發(fā)表的辯護(hù)意見，如果能夠錄音，事后復(fù)盤，你會(huì)發(fā)現(xiàn)，你的辯護(hù)意見就是一篇很好的文章，干凈利落，層次鮮明，具有很強(qiáng)的說(shuō)服力。這是我們每個(gè)律師都應(yīng)該努力的方向。
第六個(gè)部分，“術(shù)”與“道”的訓(xùn)練。
在中國(guó)律師體制改革大約七八年的時(shí)候，我們律師行業(yè)開始有些有志之士，研究律師行業(yè)術(shù)與道的問題。什么是術(shù)，什么是道？這既是中國(guó)傳統(tǒng)文化中的一個(gè)題目，也是越來(lái)越多的律師加入了我們律師隊(duì)伍，整個(gè)行業(yè)面臨如何培養(yǎng)年輕律師的時(shí)候，開始研究的一個(gè)問題。此后大約10年，術(shù)與道的辯證關(guān)系，至少是我給北京律師講課經(jīng)常提到的一個(gè)題目。但整體來(lái)看，律師行業(yè)對(duì)術(shù)和道的研究似乎遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠。
以我40年律師執(zhí)業(yè)之心得感悟，術(shù)和道的研究，直接關(guān)系到一個(gè)律師入行以后，最終能夠走多遠(yuǎn)的問題。如果把一個(gè)律師的成長(zhǎng)看作是到西天取經(jīng)，那么術(shù)和道考驗(yàn)一個(gè)律師成長(zhǎng)過程中，能夠伏魔降妖，最終取得真經(jīng)的關(guān)鍵。如果把一個(gè)人的成長(zhǎng)比喻過河，也許術(shù)就是過河的船，而只有道才是過河的方向。如果你只有術(shù)的研究，沒有對(duì)道的領(lǐng)悟，術(shù)的研究再好，不過是造船，沒有道的感悟引領(lǐng)，你就是盲人騎瞎馬，夜半臨深池，找不到過河的方向。
這也就是為什么，我從一開始，對(duì)董森和廣非以錄音教學(xué)的方式，多次提到術(shù)和道的訓(xùn)練。
術(shù)和道，如何界定它的概念，其實(shí)反而不能夠十分清晰。以我的感悟，所謂術(shù)，是律師執(zhí)業(yè)技能的操作性規(guī)定和低端的訴訟技巧，對(duì)術(shù)研究至深，最多也是處在聰明的程度，而只有對(duì)道的研究，才能引領(lǐng)一個(gè)律師達(dá)到智慧的階段。
術(shù)的研究，主要停留在律師執(zhí)業(yè)5年這個(gè)階段，執(zhí)業(yè)5年，對(duì)術(shù)的方面的知識(shí)，基本上已經(jīng)熟悉，而是否能涉及對(duì)道的感悟，還在兩可之間，這也就是為什么，年輕律師成長(zhǎng)的第一個(gè)門檻，第一個(gè)敵人，就是在5年以內(nèi)或左右，容易驕傲的原因。很多年輕人，可能執(zhí)業(yè)一生，都最終沒有跨過執(zhí)業(yè)成長(zhǎng)的第一道門檻。很多年輕律師認(rèn)為，既然對(duì)術(shù)已經(jīng)比較了解，自以為就成功了，殊不知自己還在律師執(zhí)業(yè)攀登的山腳，所以年輕律師第一次沾沾自喜的驕傲自得，在你領(lǐng)略了道的智慧以后，就會(huì)感覺非常淺薄。
道，主要可以表述為律師執(zhí)業(yè)的思想方法，律師執(zhí)業(yè)的理念和律師執(zhí)業(yè)的法律信仰。道的理解，我講過很多了，道的最高境界，道就是公平正義，道就是法律良心。
道和術(shù)是辯證關(guān)系，隨口而言，以道御術(shù)，術(shù)為道用，道術(shù)相成，道術(shù)相依。我以前寫文章，有過幾次關(guān)于道與術(shù)辯證關(guān)系的文字表述，基本內(nèi)容一致，表述略有差異。其實(shí)說(shuō)的都是同一個(gè)道理，道與術(shù)，就是只有道才能掌控術(shù)的運(yùn)用，術(shù)為道用，學(xué)習(xí)術(shù)不是目的，學(xué)習(xí)術(shù)是為了服務(wù)于律師執(zhí)業(yè)的道。道術(shù)相成，是說(shuō)道和術(shù)，相輔相成，互為表里，道中有術(shù)，術(shù)中有道。道術(shù)相依，道和術(shù)是不同層次的問題，但又是密不可分。其實(shí)在年輕律師第一個(gè)5年，就存在學(xué)術(shù)的同時(shí)，也有學(xué)道的問題。由此在律師一生中，術(shù)和道其實(shí)是一個(gè)永遠(yuǎn)學(xué)習(xí)，只能接近于正確的探求過程。你研究的越深，你對(duì)道的感悟就越深刻，以道御術(shù)，對(duì)術(shù)的運(yùn)用就越爐火純青，但永遠(yuǎn)沒有終結(jié)。
所謂學(xué)無(wú)止境，很重要的一點(diǎn)，就是研究體會(huì)道與術(shù)的辯證關(guān)系。你一旦接觸到道的領(lǐng)域，就會(huì)感到眼界豁然開朗，就會(huì)極大提高自己的自信心，自信心最終是建立在情商的基礎(chǔ)之上，你對(duì)術(shù)的理解越多，只是在智商的層面，只有理解到道的真諦，才能達(dá)到情商，也就是智慧的高度。而一個(gè)訴訟律師的自信心，能夠堅(jiān)定不移，根本還源于對(duì)道的理解。
情商和智商，這也是我們年輕律師要不斷學(xué)習(xí)的一個(gè)專題。在律師成長(zhǎng)的執(zhí)業(yè)道路上，那些有慧根的年輕律師，隨著不斷成長(zhǎng)，眼界逐漸開闊，就會(huì)逐漸越來(lái)越深地體會(huì)到，要想做好律師業(yè)務(wù)，術(shù)就是智商，術(shù)只占20%以下，道就是情商，占到了80%以上。所以年輕人腦子快，聰明，就自以為沾沾自得，其實(shí)還遠(yuǎn)沒有達(dá)到情商和智慧的高度。
對(duì)道的理解，要始終堅(jiān)持貫徹我在投身中國(guó)律師體制改革，就提出“全心全意為人民服務(wù)，時(shí)時(shí)事事對(duì)客戶負(fù)責(zé)”這個(gè)律師執(zhí)業(yè)的最高宗旨的理解和踐行，只有你的立場(chǎng)對(duì)了，指導(dǎo)原則對(duì)了，才有可能對(duì)術(shù)與道的辯證關(guān)系，在正確的方向和路徑上不斷感悟。
有時(shí)候我理解，道的最高境界是公平正義和法律良心。法律良心，沛然于胸，就會(huì)使你不論遇到什么挫折、曲折困難，都會(huì)有內(nèi)心的價(jià)值堅(jiān)守，而公平正義，個(gè)案的公平正義，到國(guó)家的公平正義，到社會(huì)的公平正義，到民族的公平正義。所以要正確理解術(shù)和道的辯證關(guān)系，最終是要在你胸中，有公平正義的價(jià)值追求，有法律良心的自我約束，有以百姓為天下的格局，胸懷和眼界。
法律條文的理解，就有道和術(shù)的問題，法學(xué)原理的理解，就有術(shù)和道的問題。再往上法律原則，立法精神直至公平正義，不同程度都有不同層次的術(shù)與道。而那些有幸能在國(guó)家民主法治平臺(tái)上一展身手的律師，對(duì)治國(guó)理政，對(duì)歷史規(guī)律的研究，就是在更高的層次上理解道的學(xué)問。每一個(gè)案件都蘊(yùn)含著術(shù)與道的辯證關(guān)系。而那些真正有希望的律師，是作為自覺者，主動(dòng)去探求術(shù)與道的關(guān)系，但絕大部分年輕律師，始終是后知后覺，甚至有一部分是不知不覺，他們即使遇到術(shù)和道的問題，甚至茫然無(wú)知。
這些基本理念，希望董森廣非能夠爭(zhēng)取對(duì)術(shù)和道的研究，從不知不覺到后知后覺，能否步入先知先覺的境界，全靠你們后天的修養(yǎng)，努力和機(jī)緣。
第七個(gè)問題，臨門一腳的學(xué)問。
訴訟律師，根本是為了打贏官司。很多律師說(shuō)，最好的訴訟律師就是從來(lái)不敗訴，一旦形成這個(gè)觀念，基本上就完全偏離了對(duì)律師業(yè)務(wù)的正確理解。我給北京律師講了18年課，積累了400萬(wàn)字的文稿，其實(shí)歸根到底，講的就是臨門一腳。當(dāng)然我有一個(gè)專門的課題，就叫《臨門一腳的學(xué)問》。
最終要解決臨門一腳的問題，至少有以下幾點(diǎn)是應(yīng)當(dāng)注意的。
第一，預(yù)則立，不預(yù)則廢。和客戶談判，要盡可能做充分的準(zhǔn)備，準(zhǔn)備的越充分，你對(duì)案件的分析就越到位。
第二，真誠(chéng)和客戶談判。一定要抱著真誠(chéng)的態(tài)度，絕不能和客戶耍小心眼，耍小聰明，客戶沒有傻瓜，你對(duì)他不真誠(chéng)，他就不信任你，只有你非常真誠(chéng)，才有可能取得客戶的信任。
第三，信任。在真誠(chéng)的基礎(chǔ)之上，要取得客戶信任，沒有信任，就沒有委托代理協(xié)議的基礎(chǔ)，取得客戶信任，真誠(chéng)只是一個(gè)基本面，實(shí)際上你在和客戶談判的時(shí)候，一言一行，甚至你的目光眼神，都在客戶的觀察之中，客戶要找一個(gè)他信任的律師，首先就是從你的業(yè)績(jī)宣傳，但更直接的是你的舉止言談，讓他感受到你的律師素質(zhì)，你對(duì)案件的分析是不是能說(shuō)服他，甚至你的語(yǔ)言表達(dá)是否傳遞一種信任給客戶，你的目光中是否透著真誠(chéng)，都是取得客戶信任的重要因素。多年前，我的一個(gè)客戶，曾經(jīng)說(shuō)：“趙律師，我最終選擇您作為我們的律師，是因?yàn)槟恼Z(yǔ)言非常霸氣”。我一笑，不置可否。因?yàn)槲业恼Z(yǔ)言，從來(lái)溫文爾雅，絕無(wú)霸氣外露。但我知道，客戶說(shuō)的霸氣，是一錘定音，踏石有痕，對(duì)案件的判斷，既合理服人，也不拖泥帶水。這就給了客戶以信心。
第四，解決問題。解決問題，是和客戶建立委托代理關(guān)系的本質(zhì)元素。而這個(gè)問題，很多年輕律師干了幾年，仍然不得要領(lǐng)，特別是剛從法學(xué)院出來(lái)的年輕律師，極容易滿足于照本宣科，給客戶分析法律的規(guī)定，但是律師不是老師，不是法官，不是檢察官，而是要為當(dāng)事人解決問題的人。你在和當(dāng)事人談判的時(shí)候，不能抓住關(guān)鍵問題，并提出解決問題的原則方案，你就很難取得當(dāng)事人的信任。
第五，交朋友和客戶談判。我們講到了真誠(chéng)，講到了信任，其實(shí)更多的出發(fā)點(diǎn)，首先是要交朋友，現(xiàn)在律師業(yè)不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)非常嚴(yán)重，用一句時(shí)髦的話，叫非常內(nèi)卷。我也不知道“卷”這個(gè)詞用的對(duì)與不對(duì)，往往一個(gè)客戶要反復(fù)比較律師的意見，律師的人格、律師的執(zhí)業(yè)能力，經(jīng)常貨比三家，也許你是最好的一個(gè)律師，但是最終業(yè)務(wù)卻為別的律師，甚至是很一般的律師拿走。所以你和客戶最終能否形成委托代理關(guān)系，是由多種因素決定的。然而你首先要和當(dāng)事人建立一個(gè)長(zhǎng)遠(yuǎn)的關(guān)系，我的文字表述，就叫做交朋友。交朋友和我們說(shuō)的所謂社會(huì)朋友和傳統(tǒng)意義上的朋友都不相同，或者叫商業(yè)朋友，只是留給對(duì)方一個(gè)良好的印象，建立相互信任的關(guān)系而已。你交的朋友越多，你的業(yè)務(wù)資源就會(huì)越豐厚。所以當(dāng)我們講臨門一腳的學(xué)問的時(shí)候，不能局限理解為一定要成交，而是首先要交朋友，你的目的是先交朋友，再講交易，你就沒有急功近利，你就能夠非常真誠(chéng)，而真誠(chéng)就會(huì)取得客戶信任，客戶信任你了，和你成了朋友。即便在這單業(yè)務(wù)中沒有和你建立委托代理關(guān)系，但他會(huì)在其他方面尋求合理的合作。
第八個(gè)問題，律師的思維方式。
律師的思維方式，是由律師執(zhí)業(yè)的內(nèi)在規(guī)律和特點(diǎn)決定的，他和老師，和醫(yī)生，和工程師，和一般社會(huì)群眾的思維方式，截然不同。我曾經(jīng)在很多文章中，都講過律師的思維方式問題。例如，律師需要風(fēng)險(xiǎn)思維，底線思維、辯證思維，換位思維，逆向思維，綜合思維，甚至宏觀思維，等等。其中最主要的，是上面講的這些思維方式，還有很多，在此不再一一列舉。
我在飛機(jī)上，還想到的記憶方式，你和一般人不同，比如說(shuō)律師的記憶有實(shí)踐記憶，有聯(lián)想記憶，等等。
第九個(gè)問題，律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)防范。
（師傅敲黑板，非常重要）本來(lái)這是一個(gè)大專題，不應(yīng)該放在基本知識(shí)里邊講，但是律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，現(xiàn)在已經(jīng)成為一個(gè)迫在眉睫的問題，每個(gè)律師，不論是年輕律師還是資深律師，都應(yīng)該有充分的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)。我前面說(shuō)，訴訟律師的思維方式，其中就有一個(gè)應(yīng)當(dāng)是風(fēng)險(xiǎn)思維。過去連續(xù)多年給北京律師講課，其中防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)一直是最受歡迎的一個(gè)專題。我甚至前后兩次寫過兩個(gè)專題，一個(gè)是《律師十誡》，還有一個(gè)是《律師新十誡》，從律師不應(yīng)該做什么這個(gè)角度，講律師執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的防范，講得很細(xì)，深受年輕律師歡迎。董森廣非，應(yīng)該從我的文章中查一查這兩篇文章，好好的看一看。
我們說(shuō)，防范執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，風(fēng)險(xiǎn)主要來(lái)源于我們的委托人。這有一個(gè)認(rèn)識(shí)過程。我覺得最早，律師體制改革之初，我們請(qǐng)了一個(gè)西方的，應(yīng)該是美國(guó)的大律師，給我們律師講課，印象最深的就是，大律師提了一個(gè)問題，你們認(rèn)為律師最大的風(fēng)險(xiǎn)來(lái)自哪里？臺(tái)下七嘴八舌說(shuō)了很多，結(jié)果這個(gè)大律師連連微笑搖頭，最后說(shuō)，我告訴你們，律師的最大執(zhí)業(yè)風(fēng)險(xiǎn)來(lái)自你自己的委托人，這句話一說(shuō)，滿場(chǎng)大嘩，覺得不可思議。中國(guó)文化、傳統(tǒng)文化，叫做士為知己者死，女為悅己者容。既然當(dāng)事人把自己遇到的最大法律問題，最大的困難，甚至是身家性命，都交給律師來(lái)處理。怎么最大的風(fēng)險(xiǎn)是自己的委托人呢？后來(lái)隨著我們的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)越來(lái)越發(fā)達(dá)，社會(huì)道德品質(zhì)越來(lái)越差，整個(gè)社會(huì)誠(chéng)信蕩然無(wú)存，法治環(huán)境形同虛設(shè)。我們才發(fā)現(xiàn)，實(shí)際上，當(dāng)事人和律師的關(guān)系，經(jīng)常是，只是打著追求公平正義的旗號(hào)，實(shí)際上更多，我講的不是全部，是更多，是赤裸裸的商品交易關(guān)系，甚至多年來(lái)，惡意聘請(qǐng)律師的案例時(shí)有發(fā)生。律師在前面為維護(hù)委托人合法權(quán)益浴血奮戰(zhàn)，當(dāng)事人在背后悄悄地給律師挖坑埋雷甚至背后捅刀子，以便找機(jī)會(huì)就把案件的過錯(cuò)全推到律師身上，實(shí)在令人心寒。特別是對(duì)風(fēng)險(xiǎn)代理，經(jīng)常變著法不履行協(xié)議，不交代理費(fèi)，我們律師也經(jīng)常啞巴吃黃連。
所以我在講課的時(shí)候經(jīng)常說(shuō)，現(xiàn)在律師風(fēng)險(xiǎn)，不僅僅來(lái)源于自己的委托人，還來(lái)源于四面八方，政治風(fēng)險(xiǎn)、社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)、法律風(fēng)險(xiǎn)，道德風(fēng)險(xiǎn)，在整個(gè)社會(huì)誠(chéng)信已經(jīng)蕩然無(wú)存的大環(huán)境中，我們要用律師紀(jì)律、律師執(zhí)業(yè)道德約束自己，以最大的誠(chéng)信面對(duì)社會(huì)最大的不誠(chéng)信，律師已經(jīng)是在刀尖上跳舞的一種職業(yè)。
這篇錄音中，我們對(duì)律師風(fēng)險(xiǎn)的問題，更多集中在訴訟業(yè)務(wù)中，所以我們?cè)谖写韰f(xié)議中，千方百計(jì)加入了一條又一條自我防范的條款，這些條款，每一條，都是隨著職業(yè)年限的增長(zhǎng)，所見所聞，委托人的風(fēng)險(xiǎn)，而不斷形成一條又一條的自我防范風(fēng)險(xiǎn)的條款。然而最近，由于整個(gè)上市公司的業(yè)務(wù)大面積塌方，中國(guó)的上市公司90%以上造假上市。現(xiàn)在一旦公司上市的所有資料造假崩盤，股民起訴上市公司，小股東起訴大股東，最終也會(huì)涉及到中介機(jī)構(gòu)，主要是兩個(gè)，一個(gè)是會(huì)計(jì)師事務(wù)所，一個(gè)是律師事務(wù)所。所以前兩年，律師事務(wù)所專門做上市業(yè)務(wù)，甚至上市多年的上市公司爆雷崩盤，最后導(dǎo)致律師事務(wù)所承擔(dān)巨額的賠償費(fèi)用，我們稱之為非訴業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)集中噴發(fā)式的風(fēng)險(xiǎn)爆發(fā)期。所以律師的職業(yè)風(fēng)險(xiǎn)，貫穿于律師從和當(dāng)事人談判一直到案件結(jié)束，收取代理費(fèi)，每一個(gè)環(huán)節(jié)的全過程。具體內(nèi)容，董森廣非可以看一看我的兩個(gè)律師十誡。在此就不再多說(shuō)了。
第十個(gè)問題，以案講法是最好的學(xué)習(xí)方式。
訴訟律師的學(xué)習(xí)，最好的方法，是通過一個(gè)案例來(lái)進(jìn)行分析。所以我特別強(qiáng)調(diào)律師要有復(fù)盤的能力，每個(gè)案子做完了，或者每個(gè)案子在發(fā)展的一定階段，就要做一下復(fù)盤，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，比如我曾經(jīng)代理的一個(gè)民營(yíng)企業(yè)家，合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p害的案子，我的辯護(hù)意見有兩三萬(wàn)字，基本上完整體現(xiàn)了對(duì)案件的整體看法。這個(gè)案件，我多達(dá)兩三萬(wàn)字的辯護(hù)詞，具有開創(chuàng)性的經(jīng)典意義。董森廣非有時(shí)間一定仔細(xì)看一看。
在刑事案子中，現(xiàn)在反復(fù)強(qiáng)調(diào)三個(gè)原則，罪刑法定原則、證據(jù)裁判原則、疑罪從無(wú)原則。我在這方面寫了很多文章，對(duì)年輕律師應(yīng)該有很大的幫助。在刑事案子中，講政治也是一條基本原則，如何講政治，怎樣理解講政治，我也寫過很多文章，特別是十年前寫的《律師要講政治》這篇文章，最為經(jīng)典。總之，刑法典是國(guó)家涉及司法主權(quán)的最重要法律，我們要注意到這一點(diǎn)。在此就是點(diǎn)點(diǎn)題。
這幾天最高檢察院連著出了一些司法解釋，其中有一篇最高檢察院的文章，“非親自作案不可知”的原則，犯罪嫌疑人沒有直接證據(jù)無(wú)法定罪，但是他自己交代了，只有作案人一人作案才可能知道的非常細(xì)節(jié)的東西。于是最高檢察院提出，非親自作案不可知的證據(jù)細(xì)節(jié)，可以作為認(rèn)定犯罪嫌疑人犯罪的證據(jù)。我個(gè)人對(duì)此是非常贊同的，而且能夠有一整套證據(jù)學(xué)理論來(lái)加以支持。我們一定要關(guān)注到整個(gè)司法制度在改革過程中，很多以前的思維定勢(shì)開始落后于法治進(jìn)步的步伐，所以通過具體案件來(lái)理解法律條文就至關(guān)重要。
第十一個(gè)問題舉一反三，才是智慧。
以下是給我的徒弟錄音教學(xué)的一段文字，節(jié)選一部分，加在這里。
舉一反三，包括每一個(gè)案件，其實(shí)我在處理每一個(gè)具體信息的一言一行，一閃念中，考慮的都不止這個(gè)具體信息得失成敗，而在于這個(gè)信息后面，我們可能做哪些鋪墊。所以我經(jīng)常說(shuō)，開拓法律服務(wù)市場(chǎng)，最主要的是你要吃著碗里的，盯著鍋里的，想著田里的。只有眼界寬，格局大，你就會(huì)覺得這個(gè)世界充滿了機(jī)遇。
我們常說(shuō)，一個(gè)合格的訴訟律師，在5年之中爭(zhēng)取辦50個(gè)以上的案件，你才有資格說(shuō)，我可以作為合格律師了。但是現(xiàn)在，北京4萬(wàn)律師，3000多家律師事務(wù)所，單憑律師個(gè)人，怎么可能在5年中辦50個(gè)訴訟案件，絕無(wú)可能。于是我們要把學(xué)習(xí)的觸角伸得遠(yuǎn)一些，再遠(yuǎn)一些，學(xué)習(xí)的范圍擴(kuò)展到更廣，再?gòu)V一些。比如說(shuō)，你自己一年可能只能辦兩三個(gè)案子，但是你可以去研究很多案例，其他同事的案例，其他律所的案例，行業(yè)協(xié)會(huì)的案例，甚至網(wǎng)上的多個(gè)案例。比如說(shuō)，我提到，最近，最高檢察院實(shí)際上有一個(gè)很重要的理論創(chuàng)新，就是對(duì)某些證據(jù)細(xì)節(jié)，認(rèn)定非親自操作不可知，認(rèn)為可以直接作為定案依據(jù)，把一個(gè)殺人犯遲遲無(wú)法定罪，最終定罪判處無(wú)期徒刑。就是因?yàn)檫@個(gè)殺人犯，他在此前的審判活動(dòng)中，無(wú)意間提供了當(dāng)時(shí)作案的一些非常獨(dú)特的細(xì)節(jié)，而這些細(xì)節(jié)，除非作案人親臨現(xiàn)場(chǎng)，是不可能知道的，檢察院就認(rèn)為這屬于“非親自作案不可知”的證據(jù)細(xì)節(jié)，可以把它認(rèn)定為判定犯罪嫌疑人定罪的有力證據(jù)。我估計(jì)在法理上，我們還要做進(jìn)一步的推敲。這算直接證據(jù)嗎，還是算有利的間接證據(jù)，和罪刑法定的原則有沖突嗎？實(shí)際上，涉及到情理法相統(tǒng)一的原則，涉及到直接證據(jù)和間接證據(jù)的辯證分析原則，涉及到邏輯原則和經(jīng)驗(yàn)原則，足可以寫一篇博士論文。我們?cè)趯?shí)際辦案過程中，值得研究的法律課題俯拾皆是，這和一輩子在深宅大院埋首書堆，為了評(píng)職稱，苦思冥想，找不到課題，結(jié)果硬造出了一些千奇百怪的新名詞，這種要把老師逼瘋的情況，真是冰火兩重天。所以舉一反三，通過一件事得到多方面的理解，是我們學(xué)習(xí)的一個(gè)非常重要的方法。舉一反三的例子，在我們?nèi)粘Ｉ钪校谖覀兠恳惶斓墓ぷ髦校鋵?shí)比比皆是。但是我們絕大部分年輕律師都是視若無(wú)睹，渾渾噩噩。這就使我想到不知道孫中山先生還是哪一位前輩人物所說(shuō)，據(jù)我所知，孔子，孟子，曾國(guó)藩，都說(shuō)過上等人，中等人，下等人，人們對(duì)客觀事物的認(rèn)識(shí)有先知先覺者，幾乎為天才，有后知后覺者，可以擔(dān)當(dāng)大任，有不知不覺者，則為蕓蕓眾生。我們不甘奢望，成為先知先覺者，但是我們可以要求自己做到后知后覺，從親身實(shí)踐中提高自己認(rèn)識(shí)客觀事物的能力和自覺性。
第十二個(gè)問題，律師的情商和智商：厚德載物。
這個(gè)部分，本來(lái)也是一個(gè)大專題，而且我前面也不斷的提到，但是突然覺得作為年輕訴訟律師應(yīng)該知道的道理中，其實(shí)這是很重要的。由于我寫了很多文章，在此簡(jiǎn)單的說(shuō)一些基本想法。
所謂情商，我們通常理解為，世情練達(dá)皆學(xué)問，從社會(huì)學(xué)習(xí)、從實(shí)踐學(xué)習(xí)，積累自己的經(jīng)驗(yàn)；智商就是腦袋比較聰明，腦子快，記憶力好。年輕律師通常的特點(diǎn)是智商高，情商低，而要成為一個(gè)優(yōu)秀的訴訟律師，80%取決于他的情商。我記得恩格斯說(shuō)過，人與人之間頭腦的差距，就像家犬和野犬的差距那樣微乎其微，往往腦子快是長(zhǎng)處，可是也可能是短處，腦子慢也可能是短處，但也可能是長(zhǎng)處。而最終做成事情的，實(shí)際上是情商，而情商不僅是世情練達(dá)，更是道德品質(zhì)的修養(yǎng)，人格的魅力。情商的最高境界，是厚德載物，具有高尚品德的人，才能夠承載重要的社會(huì)責(zé)任，辦成大事。由此就講到，我在多次講課中說(shuō)，律師業(yè)務(wù)的最高評(píng)價(jià)，不是你勝訴多少，而是你的律師工作“沒有失誤”，律師業(yè)務(wù)的最高境界，不是你辦了幾個(gè)大案子，而是能夠整合資源。整合資源，實(shí)際上就是整合你的人脈資源，有越來(lái)越多的人愿意和你合作，對(duì)你認(rèn)可。這種認(rèn)可，首先是對(duì)你的品格的認(rèn)可。厚德的最高境界是社會(huì)責(zé)任，以天下為己任。所以，隨著我們對(duì)情商與智商的不斷深入的了解和感悟，我們對(duì)律師執(zhí)業(yè)中的術(shù)與道的理解也就會(huì)越來(lái)越深刻。
附錄：
《師傅敲黑板：對(duì)董森廣非執(zhí)業(yè)前景的幾點(diǎn)原則推演》（2024年4月23號(hào)晚10點(diǎn)10分錄音）
作為《年輕訴訟律師應(yīng)掌握的基本知識(shí)》這篇略為系統(tǒng)的錄音稿，我中間跳過六七八九十幾個(gè)部分，先做一個(gè)結(jié)尾，就是我對(duì)董森廣非專門針對(duì)你們的問題，做一個(gè)錄音教學(xué)。我擔(dān)心西安的事情一結(jié)束，馬上回北京，又有一些應(yīng)酬和新的客戶，恐怕很難有一段時(shí)間，靜下心來(lái)分析你們的問題，所以我先跳過了第六七八九十幾個(gè)章節(jié)，直接寫一個(gè)結(jié)尾，《師傅敲黑板：對(duì)董森廣非執(zhí)業(yè)前景的幾點(diǎn)原則推演》。
董森廣非知識(shí)結(jié)構(gòu)有所不同，雖然同為訴訟律師，有很多共同需要學(xué)習(xí)的內(nèi)容，但將來(lái)的發(fā)展方向，還是有很大的區(qū)別。這里的師傅錄音教學(xué)，既包括了對(duì)董森廣非需要面臨的共同問題，也有以后根據(jù)你們的特點(diǎn)，有所側(cè)重，予以指導(dǎo)。
第一個(gè)問題，絕對(duì)不要驕傲。
你們現(xiàn)在還不能完全體會(huì)到，驕傲就是止步的開始，虛心才有進(jìn)步的可能。我專門給北京律師講課，有一個(gè)專題，叫做七個(gè)不敢驕傲，應(yīng)該收錄在給你們的三本書中，你們也可以在網(wǎng)上搜一搜，找出這篇文章，好好看一看。我執(zhí)業(yè)41年，無(wú)數(shù)年輕律師成長(zhǎng)過程，在我眼前一茬一茬的走過，多有感悟。律師知識(shí)結(jié)構(gòu)的更替，基本上5年一輪回，每一個(gè)5年，都會(huì)出現(xiàn)律師成長(zhǎng)前后更替的情況。你在第一個(gè)5年落后了，以后再想追上去，其實(shí)很難。我常想，為什么我們4萬(wàn)律師，甚至擴(kuò)展到全國(guó)60萬(wàn)、70萬(wàn)律師，大體規(guī)律相同，大家不論是正規(guī)院校畢業(yè)，還是自學(xué)成才，只要進(jìn)入律師行業(yè)，以前的教育背景，起點(diǎn)基本歸0，大家都在一個(gè)起跑線上。可是若干年以后，就拉開了距離，10%永遠(yuǎn)落在后面，60%介乎于合格律師和骨干律師之間，10%或者15%介乎于骨干律師和優(yōu)秀律師之間，10%以下，可以達(dá)到優(yōu)秀律師水平，還有5%以下，成為各個(gè)專業(yè)領(lǐng)域中，我們律師行業(yè)的領(lǐng)軍人物，再往上，則“不可說(shuō)”。
其實(shí)每個(gè)律師都是人尖子，大家都很努力，除了機(jī)遇眷顧得遇名師，這種極偶然的因素之外，主要是取決于個(gè)人的努力。而努力程度不同，漸漸有先后差距，就在于年輕律師成長(zhǎng)，就像西天取經(jīng)，歷經(jīng)九九八十一難，而最重要的就是五個(gè)階段，最大的敵人則是驕傲。
第一個(gè)階段，從實(shí)習(xí)律師到合格律師，覺得自己了不起了。第二個(gè)階段，從合格律師到骨干律師，又覺得自己了不起了。第三個(gè)階段，從骨干律師到優(yōu)秀律師，再一次翹了尾巴。第四個(gè)階段，從優(yōu)秀律師到領(lǐng)軍律師，這個(gè)時(shí)候驕傲停步不前，最多止于優(yōu)秀律師，所以領(lǐng)軍律師其實(shí)是鳳毛麟角了。再往上，則“不可說(shuō)”。
現(xiàn)在看，我直言不諱地批評(píng)過董森，感覺剛剛打了兩個(gè)官司取得勝訴，就不自覺地飄飄然。所以我非常直率的批評(píng)董森，還沒有到法律殿堂的門檻，就翹尾巴，這是絕對(duì)不行的。看到徒弟的問題師傅一定要不留情面的進(jìn)行批評(píng)教育。問題剛剛露頭，徒弟很容易接受批評(píng)。如果日積月累，尾巴翹得高了，師傅再批評(píng)，徒弟就可能心里不服氣，甚至有逆反心理，改正起來(lái)就難了。這一點(diǎn)，董森廣非都要意識(shí)到，師傅的批評(píng)，就是發(fā)自內(nèi)心對(duì)你們的愛護(hù)。董森和廣非要記住，只要你們哪天感覺到自己還行，就是退步的開始。所以，既然是我的徒弟，就要謙虛謹(jǐn)慎，就要有大的志向，至少將來(lái)要做骨干律師，我寄希望于你們能成為優(yōu)秀律師，再往上，我也不敢奢望。
一個(gè)律師的成功，取決于七個(gè)因素，包括同事的幫助，團(tuán)隊(duì)的幫助、律所的品牌、行業(yè)的發(fā)展、國(guó)家的法制大環(huán)境，以及社會(huì)主義建設(shè)不斷推進(jìn)而產(chǎn)生新的法律服務(wù)需求，黨和國(guó)家依法治國(guó)大政方略的落實(shí)，等等。個(gè)人再努力，其實(shí)離不開七個(gè)外在因素，你有什么可以值得驕傲的？個(gè)人努力，其實(shí)只占很小一點(diǎn)比例。所以你們機(jī)緣際會(huì)，能夠正式拜我為師，收做我的徒弟，實(shí)際上是萬(wàn)里挑一的幸運(yùn)兒，也是你們長(zhǎng)輩和我結(jié)下的緣分。你們千萬(wàn)要珍惜這一段經(jīng)歷，不辜負(fù)你們的長(zhǎng)輩和師傅的期望，努力為自己打好基礎(chǔ)。
第二個(gè)問題，學(xué)無(wú)止境。
律師這個(gè)行業(yè)，是干到老學(xué)到老的行業(yè)。我講過，不論你的教育背景如何，進(jìn)入律師隊(duì)伍，一切歸零。即使是在學(xué)校的高材生，最多只能學(xué)到律師執(zhí)業(yè)知識(shí)的30%，70%甚至更多，是在律師執(zhí)業(yè)過程中不斷學(xué)習(xí)取得的經(jīng)驗(yàn)，所以一定要養(yǎng)成在職學(xué)習(xí)的習(xí)慣。
刻苦學(xué)習(xí)貴在自覺。自覺源于對(duì)自己歷史使命的認(rèn)識(shí)。只有認(rèn)識(shí)到自己的社會(huì)責(zé)任和社會(huì)擔(dān)當(dāng)?shù)娜耍拍苡袌?jiān)韌的毅力，堅(jiān)持學(xué)習(xí)。回顧我這40年的律師生涯，如果再往前推，真正說(shuō)作為學(xué)習(xí)的自覺性，在我十四五歲就已經(jīng)高度自覺，縱觀多半生，每日都在思考，每日都在讀書，讀書和思考成為我生活的常態(tài)，就像一個(gè)人要吃飯喝水呼吸一樣自然，一日不可或缺。即使現(xiàn)在，我對(duì)法律領(lǐng)域的各種信息，也都在條件反射般的思考。所以，你們要無(wú)時(shí)無(wú)刻不在思考，無(wú)時(shí)無(wú)刻不在學(xué)習(xí)。
我覺得至少目前看，感覺廣非學(xué)習(xí)的愿望比董森要強(qiáng)，但董森基本上已經(jīng)可以把主要精力放在工作上，廣非將來(lái)還要遇到一些需要穩(wěn)妥處理的事情，對(duì)廣非也是一次考驗(yàn)。你們各有所長(zhǎng)，各有所短，但是不論什么情況，都要牢記師傅的教誨，學(xué)無(wú)止境，絕不停步。
第三個(gè)問題，要從理論和實(shí)踐的結(jié)合上下足功夫。
我對(duì)董森說(shuō)，董森屬于自學(xué)成才，自學(xué)成才的律師，優(yōu)勢(shì)是應(yīng)該有強(qiáng)烈的學(xué)習(xí)愿望，較強(qiáng)的自學(xué)能力。但是縱觀律師行業(yè)，自學(xué)成才的律師有一個(gè)優(yōu)點(diǎn)也是弱點(diǎn)，就是僅僅注重解決實(shí)際問題。當(dāng)時(shí)的學(xué)習(xí)主要是為了應(yīng)付司法考試，但是對(duì)于理論學(xué)習(xí)，卻明顯感到缺乏系統(tǒng)訓(xùn)練。理論學(xué)習(xí)對(duì)于一個(gè)人的成長(zhǎng)，是春風(fēng)化雨，潤(rùn)物無(wú)聲，要靠幾年、十幾年、甚至幾十年的知識(shí)修養(yǎng)的積累，才能達(dá)到隨心所欲的程度。缺少系統(tǒng)理論訓(xùn)練，到一定程度，就會(huì)遇到上升的天花板，在對(duì)法學(xué)理論的認(rèn)識(shí)上，就會(huì)存在誤區(qū)，而且糾正起來(lái)很困難。很多律師的業(yè)務(wù)水平，往往就止步于理論修養(yǎng)的欠缺。這個(gè)時(shí)候我想到孔子說(shuō)的話，三十而立，四十而不惑，五十知天命，六十耳順，到七十歲，隨心所欲，不逾矩，就是要靠情商智商的高度結(jié)合，理論和實(shí)踐的高度結(jié)合。如果到一個(gè)階段，理論修養(yǎng)這塊短板不能夠補(bǔ)足，就必然遇到成長(zhǎng)的天花板，而且年輕的時(shí)候不注意，到一定階段再想突破發(fā)展瓶頸，就很難了。這些話，不僅是對(duì)董森說(shuō)，廣非也是如此。
廣非主要是將來(lái)從事涉外法律工作，在進(jìn)入中國(guó)律師行業(yè)之前，在美國(guó)的學(xué)習(xí)，突破了語(yǔ)言關(guān)，美國(guó)律師的相對(duì)實(shí)踐關(guān)，彌足珍貴。目前的階段，主要是盡快熟悉中國(guó)的法律，樹立正確的執(zhí)業(yè)理念，堅(jiān)定不移的逐步的豐富自己的訴訟業(yè)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，同時(shí)也絕對(duì)不要放松對(duì)西方法律，首先是美國(guó)法律的關(guān)注。廣非對(duì)西方法律的了解雖然也是一個(gè)初級(jí)階段，但在中國(guó)已經(jīng)彌足珍貴，這種知識(shí)優(yōu)勢(shì)得來(lái)不易，千萬(wàn)不要荒廢。
廣非對(duì)中國(guó)法學(xué)理論的學(xué)習(xí)和董森一樣，一定要堅(jiān)持不懈。你一定要記住，我們是站在黃土地上，解決中國(guó)自己的問題。一定要站在中國(guó)的立場(chǎng)，老百姓的立場(chǎng)，學(xué)習(xí)法律。我為什么在你們拜師之后，就不厭其煩地掰開揉碎，詳細(xì)給你們講律師執(zhí)業(yè)的道和術(shù)的辯證關(guān)系，就是希望你們從進(jìn)入中國(guó)律師行業(yè)之初，就要有較寬廣的視野和正確的學(xué)習(xí)路徑。
我特別對(duì)廣非說(shuō)，凡有時(shí)間，就把師傅的錄音反反復(fù)復(fù)聽一下，董森也是如此。我為什么在繁忙的工作之中擠出時(shí)間，通過錄音的方式，對(duì)你們進(jìn)行錄音教學(xué)，而且把錄音整理成文字，希望你們保存起來(lái)，就在于師傅的教誨是40年經(jīng)驗(yàn)之總結(jié)，甚至是大半人生的經(jīng)驗(yàn)之總結(jié)，是情商智商相結(jié)合，融為一體的高度結(jié)晶。指望你們馬上理解，實(shí)際上并不可能，我希望你們把這些錄音和文字保存起來(lái)，我這種錄音教學(xué)，靈感來(lái)源于《倚天屠龍記》中，金毛獅王在火烈島對(duì)張無(wú)忌傳授武功的方法。董森廣非有時(shí)間就聽一聽我的錄音，我的錄音就像我在你們身邊一樣，這樣就可以使我對(duì)你們的教誨，盡管漸漸時(shí)間久遠(yuǎn)，也能時(shí)時(shí)引領(lǐng)你們前進(jìn)。
你們千萬(wàn)要記住，兩個(gè)人的知識(shí)結(jié)構(gòu)不同，但執(zhí)業(yè)理念是相同的，要胸有大志，成為骨干律師，優(yōu)秀律師，為國(guó)家人民做些事情。
第四個(gè)問題，廣非的優(yōu)勢(shì)和需要注意的問題。
我過去在律師協(xié)會(huì)，曾經(jīng)負(fù)責(zé)過對(duì)外交流，我本人是中國(guó)律師行業(yè)最早從事國(guó)際仲裁業(yè)務(wù)的律師之一。我雖然沒有廣非這種條件，長(zhǎng)期在國(guó)外學(xué)習(xí)，但我在香港工作時(shí)，下大力氣研究了香港法律，實(shí)際上就是英國(guó)法律。我在英國(guó)留學(xué)，又下大力氣研究了英國(guó)的判例法和律師制度，處理國(guó)際仲裁業(yè)務(wù)，又對(duì)美國(guó)的判例法有所了解。所以我對(duì)廣非將來(lái)的發(fā)展，以我對(duì)西方法律文化的修養(yǎng)判斷，我希望廣非能夠在涉外律師業(yè)務(wù)方面取得相當(dāng)成就。
首先，廣非有雙棲知識(shí)結(jié)構(gòu)，我以前叫復(fù)合型法律人才。這種知識(shí)結(jié)構(gòu)，其實(shí)在我們律師行業(yè)已經(jīng)是鳳毛麟角。目前海外留學(xué)回國(guó)的年輕律師，多選擇非訴業(yè)務(wù)，做案頭工作，很少研究訴訟業(yè)務(wù)，更無(wú)可能遇到我這樣的良師。廣非這半年多，我看到了她很多優(yōu)點(diǎn)，但是也必須時(shí)時(shí)提醒她努力上進(jìn)，鍥而不舍，特別是不能盲目驕傲，在業(yè)務(wù)上走偏。廣非有雙棲知識(shí)結(jié)構(gòu)，但特別要補(bǔ)足中國(guó)律師的基本知識(shí)，才能夠兩翼齊飛。廣非現(xiàn)在要關(guān)注中國(guó)的涉外法律服務(wù)市場(chǎng)。盡管中國(guó)現(xiàn)在面臨的國(guó)際環(huán)境很不好，國(guó)內(nèi)經(jīng)濟(jì)也會(huì)遇到一定困難，但這都是暫時(shí)的，估計(jì)兩年左右時(shí)間，中國(guó)就能挺過難關(guān)，中國(guó)的經(jīng)濟(jì)中涉外因素就會(huì)越來(lái)越多，那個(gè)時(shí)候廣非就可以逐步發(fā)揮自己的用武之地。師傅在這方面，雖然不能帶你親力親為，但可以引導(dǎo)你去開發(fā)涉外法律服務(wù)市場(chǎng)，比如說(shuō)，京促會(huì)是為你打開的一個(gè)窗戶，提供的一個(gè)新平臺(tái)，也不排除，將來(lái)你應(yīng)該在比較高的層次上加入民主黨派，也不排除，由民主黨派推薦你有可能成為政協(xié)委員，也不排除，你積極加入歐美同學(xué)會(huì)，也不排除，你要積極主動(dòng)去和北京的多個(gè)外國(guó)商會(huì)建立聯(lián)系，你特別要注意抓住特殊的機(jī)遇宣傳自己，例如寫些文章，你要堅(jiān)持不懈，內(nèi)外雙修，將來(lái)你會(huì)比董森有更多的發(fā)展機(jī)遇。這并非是你努力的結(jié)果，而是你的雙棲知識(shí)結(jié)構(gòu)，正好趕上中國(guó)改革開放的大環(huán)境，大機(jī)遇。董森和廣非只要努力，你們沒有高低優(yōu)劣之分，每個(gè)人根據(jù)自己的知識(shí)結(jié)構(gòu)，面對(duì)不同的法律服務(wù)市場(chǎng)，腳踏實(shí)地，一步一步往前走。我作為你們的師傅也會(huì)盡我的綿薄之力，盡量引導(dǎo)你們。
有一個(gè)題目，我現(xiàn)在還不能夠跟你們說(shuō)得很細(xì)，就是如何認(rèn)識(shí)我們的律師行業(yè)。律師行業(yè)是中國(guó)知識(shí)分子的精英團(tuán)隊(duì)，但也魚龍混雜，情況很復(fù)雜。每個(gè)律師在其自身發(fā)展的不同階段，都有不同的優(yōu)劣短長(zhǎng)。作為對(duì)這個(gè)群體還不了解的年輕律師，很難辨別如何學(xué)習(xí)同事們的長(zhǎng)處，避免同事們的短處。與律師同仁相處，謹(jǐn)守同事的底線，不在處理人際關(guān)系上花費(fèi)心思，就是一門心思向師傅學(xué)習(xí)。所以，我現(xiàn)在只要求你們事無(wú)巨細(xì)都要向師傅請(qǐng)示匯報(bào)，事無(wú)巨細(xì)只聽?zhēng)煾狄粋€(gè)人的教誨。所謂師徒關(guān)系，徒弟要事事聽?zhēng)煾到陶d，師傅要時(shí)時(shí)教誨徒弟，師傅大半生的起承轉(zhuǎn)合，人生閱歷和感悟，就是你們的人生標(biāo)尺，就是你們努力的方向，這就是師徒關(guān)系的精華真諦所在。
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