趙小魯律師：建議最高法院制定一部保護國家英烈名譽的司法解釋

我的憂患意識：中華民族偉大復(fù)興，已經(jīng)到了最危急的時刻

--建議最高法院，從制定【國家英烈名譽保護法】的專門立法角度和視野，研究制定一部中國特色的，保護國家英烈名譽的司法解釋

 (二零一七年三月十六日 在烏有之鄉(xiāng)座談會上的書面發(fā)言)

北京市趙曉魯律師事務(wù)所 趙小魯律師

　　同志們，我們今天座談會的主題，是對改革的深度思考，或者說，在堅定不移推進(jìn)改革的同時，對于我們在改革中出現(xiàn)的問題,例如，社會兩極分化問題;廣大老百姓相對貧困化問題;國有企業(yè)做大做強和混合所有制改革的風(fēng)險問題;推進(jìn)城市化進(jìn)程和農(nóng)村現(xiàn)代化問題;探討中國特色的城市化道路和第三產(chǎn)業(yè)中國化的問題;特別是，我一直呼吁世界金融危機對中國最大的機遇，是在國際市場需求銳減的情況之下，問題倒逼，迫使我們必須加快完成“兩個轉(zhuǎn)變”，把我們戰(zhàn)略發(fā)展的目光投向內(nèi)需，投向農(nóng)村。我最近幾年一直呼吁：“土地活，農(nóng)民富;內(nèi)需振，國家強“，這才是應(yīng)對經(jīng)濟下行的治本之策。

　　然而，在所有這些討論中，我今天的發(fā)言主題重點是，我們關(guān)注了政治領(lǐng)域的改革，經(jīng)濟領(lǐng)域的改革，社會管理領(lǐng)域的改革，但是恰恰欠缺了意識形態(tài)斗爭領(lǐng)域的改革，尤其是欠缺了以法律為武器，反擊歷史虛無主義，保衛(wèi)國家英烈名譽，保衛(wèi)我們的革命歷史，呼喚中華民族的英雄情懷，這一關(guān)系中華民族偉大復(fù)興生死存亡的重大課題。

　　第一個問題 我們?yōu)槭裁匆粲踔贫ā秶矣⒘颐u保護法》

　　自我和立華同志成功代理”狼牙山五壯士名譽案“以來，我們和狼牙山五壯士的后人葛長生、宋福保以及社會各界人士，不斷呼吁盡快制定《國家英烈名譽保護法》，要將狼牙山五壯士名譽案勝訴的法律成果，將法院判決的法律成果，上升到國家法律的層面，用“法之重器”，保衛(wèi)我們的國家英烈名譽，保衛(wèi)中國革命歷史，呼喚中華民族的英雄情懷。其重要意義，我在多次撰文中已經(jīng)反復(fù)加以闡述。主要觀點是：我們正處于中華民族偉大復(fù)興的第二次長征中，我們既迎來了中華民族偉大復(fù)興最輝煌的階段，也面臨著最尖銳復(fù)雜的困難。中華民族偉大復(fù)興能否成功，今后十年是關(guān)鍵的十年。共產(chǎn)黨和中國人民在第二次長征中，面臨四條戰(zhàn)線的斗爭。第一條戰(zhàn)線，政治戰(zhàn)線;第二條戰(zhàn)線，經(jīng)濟戰(zhàn)線;第三條戰(zhàn)線，軍事戰(zhàn)線;第四條戰(zhàn)線，思想文化戰(zhàn)線。我說，前三條戰(zhàn)線，我們?nèi)〉脛倮麤]有任何疑問。我們有充分信心。但第四條戰(zhàn)線，意識形態(tài)戰(zhàn)線，我們充滿了憂慮。現(xiàn)在的態(tài)勢是，西方殖民文化，正在全面侵蝕我們的意識形態(tài)領(lǐng)域。一批受西方殖民文化培養(yǎng)的所謂“公知”、“大咖”，掌握了意識形態(tài)領(lǐng)域的話語權(quán)和制高點。我們的主要門戶網(wǎng)站，背后都有外國資本的影子，正義的聲音很難傳播，而西方殖民文化無孔不入，紅色文化如汪洋大海中的幾塊孤島，并且在不斷地被邊緣化。坦率說，在意識形態(tài)領(lǐng)域，共產(chǎn)黨節(jié)節(jié)敗退了三十年。我們已經(jīng)沒有繼續(xù)敗退的時間和空間。從各方面的信息判斷，意識形態(tài)領(lǐng)域勝負(fù)成敗，十年立判。如果共產(chǎn)黨在意識形態(tài)領(lǐng)域里失敗了，中華民族偉大復(fù)興就可能受到重大挫折，甚至失敗。中國特色社會主義制度就可能受到重大挫折，甚至失敗。這就是我的憂患意識：“中華民族偉大復(fù)興，已經(jīng)到了最危急的時刻”!。“身處江湖之遠(yuǎn)，心系廟堂之憂”。我為此憂心忡忡。誠所謂“知我者謂我心憂，不知我者謂我何求”。

　　當(dāng)前意識形態(tài)領(lǐng)域斗爭，突出表現(xiàn)為和歷史虛無主義的斗爭。歷史虛無主義的要害，就是要否定共產(chǎn)黨的歷史、人民軍隊的歷史、共和國的歷史和人民革命的歷史。就是以閹割革命歷史，挖共產(chǎn)黨的祖墳，以詆毀革命英雄人物達(dá)到閹割革命歷史為目的。我深感，革命歷史是共產(chǎn)黨和人民群眾血脈相連的精神紐帶，革命歷史被閹割了，共產(chǎn)黨和人民群眾的血肉聯(lián)系就被斬斷，共產(chǎn)黨執(zhí)政的歷史正當(dāng)性就蕩然無存。“欲滅其國，先去其史”，古人早有明訓(xùn)。當(dāng)前反對歷史虛無主義斗爭，集中體現(xiàn)在意識形態(tài)斗爭法律化，又凸顯為因洪振快肆意詆毀狼牙山五壯士英雄群體的名譽，為捍衛(wèi)國家英烈名譽而爆發(fā)的，郭松民梅新育抨擊洪振快黃鐘詆毀狼牙山五壯士名譽，反被洪振快黃鐘起訴的名譽侵權(quán)案;狼牙山五壯士后人葛長生宋福保訴洪振快侵犯狼牙山五壯士名譽案和邱少云烈士的弟弟邱少華訴孫杰(@作業(yè)本 )、加多寶公司名譽侵權(quán)案。

　　在這場長達(dá)兩年多的意識形態(tài)法律斗爭中，一方面，人民解放軍和廣大群眾在堅決支持我們;另一方面，人民法院，在這場關(guān)系到中華民族生死存亡的意識形態(tài)政治斗爭中，旗幟鮮明地堅定體現(xiàn)了人民的立場、人民的意愿。狼牙山五壯士名譽案的判決書，在中國法治史上，在中國司法審判史上，都具有劃時代的意義。我說，狼牙山五壯士名譽案，不僅要勝訴，而且要大勝，最終要爭取完勝。所謂“完勝”，就是制定《國家英烈名譽保護法》，以法律“國之重器”，鑄造一座英雄名譽的殿堂，將我們的國家英烈，供奉在這座精神殿堂之中，不受歷史虛無主義和西方敵對勢力的污蔑、詆毀、侵?jǐn)_，供我們炎黃子孫世世代代瞻仰膜拜、學(xué)習(xí)追隨。

　　在這場斗爭的過程中，我越來越深刻的感受到，西方敵對勢力對中國和平演變，幾十年來的努力，已經(jīng)產(chǎn)生了一個令人極其可怕的后果，這就是他們消解、閹割了中華民族精神的核心元素：中華民族的“英雄情懷”。中華民族偉大復(fù)興，物質(zhì)是基礎(chǔ)，精神是靈魂。中華民族沒有了英雄情懷，失去了自己的靈魂，還有希望嗎?!中華民族沒有了“英雄情懷”，怎么可能對自己的革命英雄珍惜、景仰、崇拜、學(xué)習(xí)和追隨呢?一個沒有了英雄的民族，沒有了英雄歷史的民族，沒有了英雄情懷的民族，可能振奮民族精神，實現(xiàn)中華民族偉大復(fù)興嗎?顯然不能!所以，通過法律手段保護國家英烈的名譽，不僅是為了保衛(wèi)英雄名譽，保衛(wèi)革命歷史，從根本上說，是為了呼喚中華民族的“英雄情懷”。

　　十幾年來，歷史虛無主義將在革命斗爭中涌現(xiàn)出來的，共產(chǎn)黨樹立的所有革命英雄，無一例外地抹黑、糟改、詆毀、否定，而使我們很悲哀的是，十幾年來，我們的民族對此幾乎完全熟視無睹。所以，依靠民族精神內(nèi)在的英雄情懷，自發(fā)保衛(wèi)國家英烈，已經(jīng)不可能。由此決定，國家立法，成為呼喚中華民族英雄情懷、保衛(wèi)國家英烈名譽的最重要措施。所以，我和立華同志，作為狼牙山五壯士名譽案葛長生、宋福保的代理人，在承辦狼牙山五壯士名譽案的過程中，對意識形態(tài)斗爭，對反擊歷史虛無主義，對用國家立法作為取得意識形態(tài)斗爭勝利的法之重器，有了越來越深刻的認(rèn)識。由此，在狼牙山五壯士名譽案取得全面勝利之后，我們馬上提出，要盡快制定《國家英烈名譽保護法》。

　　第二個問題 制定《國家英烈名譽保護法》還需要一個過程

　　制定《國家英烈名譽保護法》，遵循立法規(guī)律，需要一個過程。因為保護英雄名譽的立法，還沒有列入立法規(guī)劃。所以，盡管我們不斷呼吁，盡快制定《國家英烈名譽保護法》，但是，除非國家立法機關(guān)下最大決心，否則在立法資源稀缺，立法任務(wù)繁重的情況下，也許，雖然很遺憾，近期還有可能不能啟動保護英雄名譽的立法工作。對此，我心急如焚。作為來自意識形態(tài)斗爭第一線的過河卒，我深感在中華民族英雄情懷已經(jīng)被基本消解的態(tài)勢下，在中華民族偉大復(fù)興面臨意識形態(tài)斗爭全面敗退、十分危急的情況下，制定《國家英烈名譽保護法》，已經(jīng)勢在必行，甚至刻不容緩。由此，我專門寫了《再次強烈呼吁：盡快制定《國家英烈名譽保護法》一文，并在我們的紅色網(wǎng)站登載。

　　這次全國人大，我認(rèn)為一個最大的亮點，就是在《民法總則》中，增加了保護英烈名譽的一個法律條文，即185條。實際上，長期以來，《民法總則》前四次審議中，都沒有專門保護國家英烈名譽的法律條文。在兩會之前，社會各界強烈呼吁，兩會期間，人大代表政協(xié)委員提出議案提案，引起了國家立法機關(guān)的高度重視。最終推動了第五次審議《民法總則》，增加了保護英烈名譽的條文。應(yīng)該說，這是社會各界群眾長期呼吁，代表委員積極推動，國家領(lǐng)導(dǎo)人高度重視的結(jié)果。然而，正如郭松民先生在一篇文章中所說，《民法總則》增加了保護國家英烈名譽的條款，“這是一場偉大但有限的勝利”。“偉大”，自不待言;“有限”，顯而易見。畢竟《民法總則》的一個條款，不能解決制定一部專門的《國家英烈名譽保護法》所要解決的問題。

　　第三個問題 在國家立法嚴(yán)重滯后的情況下，我們建議最高法院，從制定國家英烈名譽保護法的專門立法角度和視野，研究制定一部中國特色的，保護國家英烈名譽的司法解釋。

　　在國家立法嚴(yán)重滯后的情況下，我覺得，我們不能消極等待，應(yīng)當(dāng)盡可能通過司法解釋來加以彌補。這是無可奈何的、退而求其次的一種對國家立法嚴(yán)重滯后的救濟措施。所以我認(rèn)為，如果在這屆人大無法制定一部《國家英烈名譽保護法》，我們也不得不希望，最高法院在制定專門保護國家英烈名譽方面的司法解釋時，和將來制定一部《國家英烈名譽保護法》的專門立法，盡可能有效的銜接起來。

　　這也是我和立華同志向最高法院提出的一個建議，從制定國家英烈名譽保護法的專門立法角度和視野，研究制定一部中國特色的，保護國家英烈名譽的司法解釋。

　　建議最高法院，從制定國家英烈名譽保護法的專門立法角度和視野，研究制定一部中國特色的，專門保護國家英烈名譽的司法解釋，這是中華民族偉大復(fù)興歷史時代提出的要求，也是我們對最高法院的強烈呼吁和希望。如果國家立法機關(guān)，不能承擔(dān)起制定國家英烈名譽保護法這一立法重任，則保護國家英烈名譽，保護革命歷史，呼喚中華民族英雄情懷的重任，就責(zé)無傍貸地落在了最高法院制定保護英烈名譽的司法解釋這一歷史任務(wù)中。

　　《國家英烈名譽保護法》這部法律，應(yīng)該有五大功能。這五大功能，建議盡可能體現(xiàn)在我們的司法解釋中。

　　第一，政治功能。法律的第一功能是政治功能。法律在任何時候都是居于國家社會主導(dǎo)地位的統(tǒng)治階級意志的體現(xiàn)。在中國，法律是共產(chǎn)黨和全國人民共同意志的體現(xiàn)。國家英烈名譽保護法，首先是莊嚴(yán)的政治宣誓：其一，保衛(wèi)革命歷史;其二，鞏固執(zhí)政黨地位和社會主義制度;其三，保衛(wèi)解放軍的軍魂，發(fā)揚革命英雄主義精神;其四，鑄就一座法律殿堂，將國家英烈供奉其中，供炎黃子孫世代瞻仰、傳承、追隨。這種政治功能，如果是在專門立法中，不僅要通過法律條文的形式加以體現(xiàn)，而且應(yīng)當(dāng)制定專門的體現(xiàn)立法宗旨目的的序言，加以闡述。如果我們現(xiàn)在不能制定《國家英烈名譽保護法》，則這部專門立法的政治功能，就應(yīng)當(dāng)由最高法院的司法解釋來加以承擔(dān)。

　　第二，社會功能，對社會尊崇英雄，揚善抑惡起到指導(dǎo)引領(lǐng)作用。

　　第三，文化功能，弘揚紅色文化，呼喚中華民族的“英雄情懷”。

　　第四，規(guī)范功能，懲惡揚善，逢奸必究。其一，對國家英烈名譽要實行特殊保護;其二，保護國家英烈名譽應(yīng)納入社會公益訴訟，對侵權(quán)者追究民事責(zé)任;其三，保護國家英烈名譽應(yīng)納入司法公權(quán)力保護，對侵權(quán)者追究刑事責(zé)任;其四，對新形勢下侵權(quán)行為新方式，做擴大外延的規(guī)定。

　　第五，法理功能，體現(xiàn)狼牙山五壯名譽案斗爭中一系列法理創(chuàng)新成果。《國家英烈名譽保護法》，是對狼牙山五壯名譽案創(chuàng)新成果的繼承發(fā)展和升華，并應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)在最高法院的司法解釋中。建議特別研究狼牙山五壯士名譽案代理人總結(jié)的，洪振快侵犯狼牙山五壯士名譽所采取的“將證據(jù)碎片化斷章取義”的十三種表現(xiàn)手法。這是極其難得的反面教材。

　　對于某些人主張的“言論自由無邊界無禁區(qū)”的西方殖民文化的糟粕，應(yīng)該給予明確的駁斥。凡《國家英烈名譽保護法》需要解決的法理問題，建議在最高法院的司法解釋中，能夠予以考慮。我注意到，反對制定一部英雄名譽立法的人士，有一些主要觀點。例如，制定國家名譽英烈保護法要處理多方面的關(guān)系，目前在法理上技術(shù)上顯然還不成熟，至少要經(jīng)過若干年，才有可能考慮制定專門立法。例如，保護英雄名譽，主要靠營造社會氛圍，而不是依靠法律;例如，保護國家英烈名譽，實際上侵犯了言論自由的原則;例如，沒有必要專門提“保護國家英烈名譽“。國家英烈和烈士應(yīng)該劃等號，烈士和公民應(yīng)當(dāng)劃等號，對公民的名譽權(quán)進(jìn)行了保護，同時也就涵蓋了對烈士和國家英烈名譽的保護;例如，國家英烈不好界定，歷史上的民族英雄，是否都屬于國家英烈?例如，現(xiàn)在制定《國家英烈名譽保護法》，會嚴(yán)重?fù)p害言論自由的民主氛圍，會導(dǎo)致社會輿論的撕裂，甚至影響國家的民主法治形象，得不到西方法治發(fā)達(dá)國家的理解和認(rèn)可;等等。最高法院的司法解釋，應(yīng)對這些問題有鮮明的回應(yīng)。

　　第一，要從中華民族偉大復(fù)興的現(xiàn)實需要考慮立法問題。保護民族英雄的法律，都是在一個民族發(fā)展的最關(guān)鍵時刻應(yīng)運而生的。世界范例，美國歷來重視英雄名譽的保護;俄羅斯在前蘇聯(lián)解體后，痛定思痛，高度重視對英雄名譽的保護。中華民族偉大復(fù)興，面臨著民族“英雄情懷”被消解的極其嚴(yán)峻的局面，也迫切需要運用法律手段來保護英雄名譽;第二，立法宗旨目的;第三，保護對象，是國家英烈。烈士和國家英烈的聯(lián)系與區(qū)別是，《烈士褒揚條例》規(guī)定的烈士，是建國以來，公民在保衛(wèi)祖國和社會主義建設(shè)事業(yè)中中犧牲，被評定為烈士的人物。《國家英烈名譽保護法》中的國家英烈，應(yīng)是1840年以來，對國家民族精神產(chǎn)生重大影響的烈士代表人物。第四，對國家英烈名譽實行“特殊保護”原則。如何界定特殊保護，恰恰是司法解釋中可以承擔(dān)的任務(wù)。第五，保護主體多元化。例如，社會組織可以以社會公益訴訟的名義起訴侵權(quán)者，追究民事責(zé)任。例如，司法公權(quán)力機關(guān)可以代表國家追究侵權(quán)者的刑事責(zé)任。例如，鼓勵社會公眾對侵犯國家英烈名譽者舉報抨擊。同時，在司法解釋中，如何解決保護主體多元化的問題，可能需要全國人大特別授權(quán)。第六，最高法院成立保護國家英烈名譽司法解釋的調(diào)研小組，廣泛開展調(diào)研，真正反映人民呼聲訴求。第七，研究侵犯英雄名譽侵權(quán)行為的全新表現(xiàn)形式，特別是研究在狼牙山五壯士名譽案中代理人提出的歷史虛無主義的十三種侵權(quán)新形式。洪振快在狼牙山五壯士名譽案終審判決后，仍然不斷以歷史學(xué)家和學(xué)術(shù)研究的名義參加講演;又起訴了紅歌會和狼牙山紅色文化研究會會長劉宏泉同志;最近又接受美國媒體的采訪，稱法院的判決，是政治干預(yù)，是新型“文字獄”。稱“狼牙山五壯士”的事跡不真實，“談?wù)撌穼嵣婕扒謾?quán)”。我作為狼牙山五壯士名譽案葛長生、宋福保的代理人，和立華同志在代理詞中，先后從立場分析和證據(jù)分析方面，集中揭示了“洪振快侵權(quán)的行為本質(zhì)特征是將證據(jù)碎片化斷章取義”。我們只有緊緊抓住洪振快這一侵權(quán)行為的本質(zhì)特征，才能揭露所謂的“歷史學(xué)者”、“學(xué)術(shù)研究”的真面目。所以，建議在最高法院的司法解釋中，要深入研究一下代理律師提出來的，在新形勢下歷史虛無主義抹黑英雄、侵犯國家英烈名譽的十三種侵權(quán)新手法。第八，充分吸收狼牙山五壯士名譽案的社會主義法治理論創(chuàng)新成果，并整合法治理論隊伍予以宣傳。第九，充分吸收蘇聯(lián)和美國的先進(jìn)立法經(jīng)驗，去粗取精，結(jié)合中國實際，為我所用。第十，應(yīng)將制定保護國家英烈名譽司法解釋的過程，通過廣泛征求社會各界意見，成為呼喚中華民族英雄情懷，崇敬英雄、學(xué)習(xí)英雄、追隨英雄的過程。十一，司法解釋既要確定基本原則，宣誓基本理論和理念，也要為具體審判工作提供判決依據(jù)。

　　最后，我們希望最高法院的司法解釋，能夠在今年十九大召開之前完成工作。如果國家立法機關(guān)在十九大之前制定一部《國家英烈名譽保護法》十分困難的話，那么退而求其次，我們把希望寄托到最高法院的一部能夠和《國家英烈名譽保護法》相互銜接的保護英雄名譽的司法解釋工作中。我們也希望最高法院能注意到我們的呼聲、意見和建議。

　　趙小魯律師

　　二零一七年三月十六日

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