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韓寒門將是一次活潑生動的普法教育課

陳逸飛 · 2012-02-05 · 來源:烏有之鄉(xiāng)
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我們有理由信任我們的人民法院會程序公正和實體公正統(tǒng)一,注重法律效果和社會效果。法官即使在事情真?zhèn)尾幻鳎约喊胄虐胍傻臅r候也不能拒絕裁判。當法官半信半疑時,法官是不能拒絕裁判的。所以法律必須預先規(guī)定由一方當事人在法官心理狀態(tài)處于半信半疑時,案件事實處于真?zhèn)尾幻鞯那闆r下,來承受案件的不利后果。被法律規(guī)定承受不利后果的當事人就叫承擔了證明責任。而法律上判斷接受有利結果一方的當事人就不承擔證明責任。所以證明責任,其實是在案件事實真?zhèn)尾幻鞯臓顩r下的一種風險。所以負有證明責任一方的當事人,要想獲得有利結果,就必須使法官相信他的話。

  而不負有證明責任一方的當事人要想獲得有利自己的訴訟結果,他只要使法官對于對方的話處于半信半疑的狀態(tài)就可以了。

所以,韓寒不需要證明自己的清白,如果方舟子無法證明韓寒抄襲,那么法院就會證明韓寒清白。許多人對此有誤解,如說韓“證明方的言論屬違法行為,方主觀有過錯殊為不易”其實從證明責任分配來看,主張積極事實者承擔證明責任,主張消極事實者不承擔證明責任。方質疑韓“代筆”須提供充分證據(jù),若未提供,可能敗訴。韓無需證明“未代筆”,但可針對質疑提供證據(jù)反駁,以削弱其證據(jù)的證明力。

韓寒門整個事件,從法律角度看就是一個簡單的民事訴訟證明責任分配問題。法官是可以解決,而且一旦韓寒起訴方舟子,法官也必須解決這一文字官司。韓寒說自己沒有抄襲就是主張消極事實,不需要承擔證明責任。方舟子說韓寒抄襲就是主張積極事實,需要承擔證明責任。

在這里,我要厘清一下證明責任的概念。證明責任的分配是一個民事訴訟法上的概念,是指當雙方當事人窮盡一切手段都無法說明某一個案件事實的真實情況,從而使得法官無法基于現(xiàn)有證據(jù)對該案件事實作出內心確信時,得判決主張對己有利事實之當事人承擔該案件事實真?zhèn)尾幻髦C明責任,即承擔不利后果之責任,或說敗訴責任。也就是說當案件事實真?zhèn)尾幻鞒龇ü僮杂尚淖C范圍時,就進入了證明責任的領域內。

也就是說,法官半信半疑的時候才適用證明責任法。肯定很多人在韓寒這事情上是半信半疑的,因為無論是韓寒還是方舟子都拿出了很多證據(jù),整件事情確實撲朔迷離,眾說紛紜。

陳剛《證明責任概念辨析》見《現(xiàn)代法學》1997 年第2 期如是說大陸法系的證明責任分配起源于羅馬法。當時提出的證明責任分配原則是:“提出主張的人有證明責任。否定的人沒有證明責任”;“根據(jù)事物的性質,否定無須證明”。這一原則源于羅馬法中這樣的法諺:“肯定者應證明,否定者不應證明”。該學說的基本指導思想是根據(jù)證明事實的難易程度來決定證明責任的分擔。從這里我們看到羅馬法原始的證明責任分擔法則對后世的巨大影響。對這一規(guī)則,有人稱之為“誰主張,誰舉證”,有人稱之為“誰主張,誰證明”,也有人認為舉證責任,就是證明責任。

然而“誰主張、誰舉證”作為證明責任分配基本原則,這里的主張說的主張積極事實的。現(xiàn)行民事訴訟法第64條規(guī)定“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據(jù)。在訴訟領域,我們對任何一個事物(要件事實)都可以從肯定和否定兩個方面提出主張。例如,對韓寒抄襲可以提出肯定(抄了)和否定(沒抄)的主張。訴訟制度正是根據(jù)這種事物的兩立性(正反兩方面)確定了訴訟攻擊和防御之原理。由于判決是對當事人間有爭議的(對立的主張、兩立性的主張)權利義務關系作出確定,因此在邏輯上必須對雙方當事人作出勝敗之分(兩立性的判決)。“誰主張、誰舉證”從邏輯上否定了兩立性原則,它混同了肯定主張和否定主張抑或訴訟攻擊和防御之間的區(qū)別,進而得出了在要件事實真?zhèn)尾幻鲿r,當事人雙方都要承擔證明責任的錯誤結論。“誰主張、誰舉證”論者再三強調,其理論源于羅馬法。實際上,羅馬法根本不存在這一規(guī)則。大概是羅馬法學者通曉最基本的訴訟邏輯的緣故,在羅馬法中規(guī)定了著名的“肯定者承擔證明,否定者不承擔證明”的證明責任分配原則。由此結論,羅馬法也是排除當事人雙方都要對同一事物承擔證明責任——“誰主張、誰舉證”原則的(再如,羅馬法規(guī)定“事物性質不要求否定者承擔證明”)。另外,即使從英美法系的歷史上考察,盡管出于當時的背景是要求被告承擔證明責任(舉證是一種權利優(yōu)勢(Rechtsvorteil)),但也是基于兩立性原則確定證明責任分配標準的。


根據(jù)兩立性原則或訴訟攻擊和防御原理的要求,對某一事實究竟是讓主張肯定者還是讓主張否定者承擔證明責任,這屬于證明責任分配理論研究的固有課題。值無論作何種分配都必須遵守一條不言自明的原則——決不容許讓當事人對同一事物從正反兩個方面都承擔證明責任。簡言之,確定由肯定者對抄襲事實之存在承擔證明責任,就不能同時規(guī)定否定者對抄襲事實之不存在也承擔證明責任,這是一條起碼的思維邏輯。例如,《最高人民法院關于適用<民事訴訟法》若干問題的意見》(以下簡稱《意見》)第74條規(guī)定“……對原告提出的侵權事實,被告否認的,由被告負責舉證……”據(jù)此,不難從邏輯上導出這樣的結論,立法只要求被告對侵權事實從否定的立場承擔證明責任,而不要求原告從肯定的立場也承擔證明責任。實際上,《意見》第74條無疑從邏輯上否定了民事訴訟法第64條規(guī)定的“誰主張,誰舉證”原則。

證明責任具有程序公正的價值,

證明責任當然不能偏離了實體公正這一民事訴訟的重要價值的軌道運行。保障實體公正要求證明責任分配應當符合以下要求:1、利于最大限度查清案件事實;2、便于實體法立法宗旨的實現(xiàn)。程序公正是實體公正的保障。建立民事訴訟制度時,無論是整個訴訟程序的設計,還是某項具體訴訟制度的構筑,都應當竭力使之符合公正的要求。證明責任倒置在一定程度上符合這一要求。證明責任的分配當然也應當體現(xiàn)程序公正的價值準則。程序公正要求在民事訴訟中,原、被告雙方負擔的證明責任大致平衡。這也為證明責任倒置的存在提供基本前提。效率是民事訴訟追求的第二價值。當案件事實無法查清時,審判人員感到束手無策,把案件擱置起來,以致于有些案件一擱就是數(shù)年,成為懸案。這種方式加重了當事人的訴訟成本,不利于及時緩和社會矛盾。證明責任分配制度的完善迫在眉睫。

  雙方當事人的經濟實力、距離證據(jù)的遠近、獲取證據(jù)的難易程度等因素都使得在某些具體案件中絕對適用“誰主張,誰舉證”原則勢必會造成明顯不公平的狀況,所以在這類案件中本著公平和效率的價值取向,應靈活運用舉證責任倒置。

本人僅僅是一個法學初學者,法律知識點到為止。以上內容說白了就是你想證明別人做了么事情只有你來證明,你不能要求這個人證明自己沒做什么事情。質疑韓寒抄襲必須拿出證據(jù),而不應該要韓寒拿出證據(jù)證明自己才是作者。刑事訴訟上,貝卡利亞的《論犯罪和刑罰》就提出了“不得強迫自認其罪”。行政訴訟舉證責任的分配,是一個頗多爭議的問題。我國行政訴訟法采用被告負舉證責任說。行政訴訟證據(jù)制度與刑事和民事訴訟證據(jù)制度的主要差別集中表現(xiàn)在舉證責任制度上。說白了,在我國,只有政府才需要證明自己好。一個人不管是在民事訴訟還是刑事訴訟,都不需要證明自己是一個好人。我主要是覺得法制角度看,其實問題很簡單。后面有關刑事和行政訴訟內容,便疑似顯得有點多余,也會沖淡了評論應“只及一點”的專門針對民事訴訟說事要義。主要是想表達,老百姓其實不需要證明自己清白,哪怕是民告官,也是官證明自己沒問題。刑事訴訟,官告民,也是官證明老百姓無罪,而不是老百姓證明自己有罪。無罪推定這一觀點在我國還沒有深入人心啊。某些易受質疑的名人友情提示下,以后再遇到類似煩擾,完全可以像鄙人所說的那樣,請對方拿出可信證據(jù),再考慮要不要給予回應。當然我也深知,本人過于理想化,總是應然層面談問題。很多時候也許不該回應,不該隨風起舞。但是中國似乎又容易讓人感覺是心虛所以不回應,很多不值得回應的東西也需要回應。

  單純質疑韓寒抄襲本無可厚非,只是質疑需要建立在縝密的分析和確鑿的證據(jù)。靠牽強附會,故弄玄虛就讓人不齒了。李敖也是四處放炮,但是李敖對自己擺事實講道理證明自己罵的對罵得有“腔調”。李敖說人人都能罵別人是混蛋,但是我可以證明這個人確實是混蛋。但某個名人被罵混蛋的時候,他不回應不代表承認。但我衷心希望那些質疑的人可以多點法律意義上的證據(jù),而不是強迫被罵的人證明自己不是混蛋。

綜上,本人的觀點是法官可以判文字。韓寒訴諸法律也是一種正確的選擇,雖然是無奈之舉。但勝過無聊的隔空放話,太多的名人通過各種方式牽扯進來了。法院通過公開審判,將是一次很好的普法教育活動。
備注:以上涉及到很多概念實際上都是比較復雜的,比如自由心證,比如程序正義,比如證明責任,比如實體公正。篇幅有限,本人能力有限,很難深入淺出,有興趣的同學可以百度百科。基本上每一個概念都有無數(shù)論文,任何一條規(guī)則也會有例外。在這里,我只想說一下讀完這篇文章我理解了并且認為可以解釋給大家的法學常識,我沒說的不是不重要而是因為能力有限,無法用口語化的語言解釋。下面是百度百科找到的自由心證的概念,解釋的還是挺好的。

自由心證,又稱內心確信,源自法文I’ intime conviction,日文譯為“自由心證”,是指“證據(jù)的取舍及其證明力,由法官根據(jù)自己的理性和良心自由判斷,形成確信,并依此認定案情的一種證據(jù)制度。” 〔1〕其核心內容是對于各種證據(jù)的真?zhèn)巍⒆C明力的大小及案件事實如何認定,法律并不作具體規(guī)定,完全聽憑法官根據(jù)“理性”和“良心”的指示,自由地判斷。法官通過對證據(jù)的審查,在思想中所形成的信念,就叫“心證”,“心證”達到無任何合理懷疑的程度叫做“確信”。法官通過自由判斷證據(jù)所形成的“內心確信”這樣一種心理狀態(tài),就是判決的直接依據(jù)。自由心證制度要義有二:一是自由判斷原則,即證據(jù)的證明力由法官自由判斷,法律不作預先規(guī)定;二是內心確信原則,即法官依據(jù)證據(jù),在內心“真誠地確信”,形成心證,由此來判定事實。

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