論立憲主義(陳弘毅)

一、前言

立憲主義﹙constitutionalism﹚是一種關(guān)于人類社會應(yīng)如何組織其國家及其政治生活的規(guī)范性思想，其精髓在于以憲法和法律來規(guī)范政府的產(chǎn)生、更替及其權(quán)力的行使，藉以防止人民的人權(quán)受到政權(quán)的侵害，并進(jìn)而確保政權(quán)的行使能符合人民的利益。立憲主義既是一個(gè)價(jià)值目標(biāo)，也是一種手段 — 就是實(shí)現(xiàn)自由主義理想的其中一種方法：自由主義高揚(yáng)每個(gè)個(gè)人的尊嚴(yán)、價(jià)值、自主性、自由和人權(quán)，并指出國家統(tǒng)治者所掌握的政權(quán)是人權(quán)和自由的最大威脅。政權(quán)的濫用的后果可以是極其嚴(yán)重的，故我國古語有云「苛政猛于虎」。立憲主義可被視為用以馴服這只老虎的重要工具。

立憲主義不只是一個(gè)遙遠(yuǎn)和飄渺的理想，在現(xiàn)代，不少國家和民族已經(jīng)成功地把它附諸實(shí)踐，成績有目共睹。相對于非立憲主義的國家來說，立憲主義國家的成立，可算是一種道德上的善，亦即是說，立憲主義國家的創(chuàng)建是值得爭取的，從非立憲主義國家到立憲主義國家的過渡，是人類文明進(jìn)步的表現(xiàn)。西方法制史學(xué)者Caenegem指出，雖然在歷史中不同種類的政體此起彼落，看似混亂，「但是有時(shí)人們確能創(chuàng)造出一個(gè)有價(jià)值的和長遠(yuǎn)來說有進(jìn)步意義的模式：立憲主義和議會制政體便是一例」﹙Caenegem, 1995: 32﹚。有些西方學(xué)者甚至認(rèn)為，「現(xiàn)在看來，立憲主義民主﹙constitutional democracy﹚是唯一有正當(dāng)性的﹙legitimate﹚政體」﹙Bellamy and Castiglione, 1996:2﹚。

在人類歷史中，立憲主義政體的締造，絕不是輕而易舉、一蹴而就的事，而是無數(shù)人前赴后繼、艱苦奮斗、以血淚交織而成的氣壯山河的故事。立憲主義是為了對治非立憲主義政體所造成的苦難而產(chǎn)生的，正如當(dāng)代匈牙利學(xué)者Saj指出，「立憲主義的憲法不是為了追求幻想和革命性的烏托邦而誕生的。……它們所反映的是在先前的政體中孕育著的和對于這先前的政體的恐懼。如果憲法有一個(gè)理想景象的話，這便是政權(quán)再不應(yīng)象以往那般行使。」﹙Saj, 1999:2﹚日本學(xué)者杉原泰雄以下這段話更是語重心長：

憲法是對充滿苦難的生活經(jīng)驗(yàn)的批判和總結(jié)……。憲法的歷史充滿了人類在各個(gè)歷史階段中為擺脫生活上的痛苦而顯示出來的聰明才智。我們學(xué)習(xí)憲法就是為了學(xué)到這些聰明才智，為了避免失敗而未雨綢繆。﹙杉原泰雄，2000:3, 7﹚

那么，立憲主義是如何在人類歷史中產(chǎn)生的呢？立憲主義有哪些內(nèi)容和元素？立憲主義在當(dāng)代面對的是甚么課題？本文以下各節(jié)將就這些問題進(jìn)行初步的探討。

二、立憲主義的歷史

立憲主義是西方文明的產(chǎn)物，其濫觴和成長與西方從古希臘和羅馬文明時(shí)代至中世紀(jì)再到近現(xiàn)代的歷史、文化、宗教、哲學(xué)、政治和法律的發(fā)展有千絲萬縷的關(guān)系。另一方面，正如自然科學(xué)和各大宗教一樣，立憲主義有其跨文化的普世性，其說服力和適用范圍絕對不限于西方國家，例如在亞洲，印度和日本便是成功建立立憲主義國家的典型例子。但是，為甚么立憲主義首先出現(xiàn)于西方世界呢？要回答這個(gè)問題，便須宏觀地回顧西方文明的歷史進(jìn)程。

首先，我們回到西方文明的古典時(shí)代，即二千多年前古希臘和羅馬文明。在這個(gè)時(shí)代，并不存在立憲主義的概念，但是誕生了一些日后成為立憲主義的重要元素的思想和實(shí)踐，如法治、政治制衡、民主、共和、民法等。亞里士多德認(rèn)為法治是優(yōu)于人治的統(tǒng)治模式，因?yàn)榉墒抢硇缘捏w現(xiàn)，不受情欲的困擾。他又主張介乎全民統(tǒng)治與貴族統(tǒng)治之間的混合式政體，以達(dá)到政治上的均衡。雅典等古希臘城邦的民主生活是民主的典范，重要決策和法律由全體公民在集會中討論和表決。羅馬在其共和時(shí)代的民主政制和議會組織也是后人所贊頌的，羅馬公民相信領(lǐng)導(dǎo)人的權(quán)力來自人民。羅馬帝國的民法﹙civil law﹚十分發(fā)達(dá)，并重視對于私人之間的合同和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的保障，這為日后西方法治秩序的建設(shè)，奠定了穩(wěn)固的基礎(chǔ)。

羅馬帝國在公元五世紀(jì)覆亡后，西歐經(jīng)歷了長達(dá)數(shù)世紀(jì)的混亂和文明倒退的「黑暗時(shí)代」。公元十一世紀(jì)以后，歐洲的封建主義政治和社會制度穩(wěn)定下來，再次孕育出輝煌的文明，是為西方的「中世紀(jì)」文明。從長遠(yuǎn)的歷史發(fā)展的角度看，中世紀(jì)文明可視為現(xiàn)代立憲主義的溫床。我國著名學(xué)者錢端升把它形容為「近代憲法觀念萌芽時(shí)代」﹙錢端升，1991:132﹚。

西方中世紀(jì)封建社會在政治上的特征是，王權(quán)并不是絕對或十分強(qiáng)勢的，而是受到若干其它社會力量所制衡的，這些力量包括貴族﹙貴族源于武士階層，擁有兵權(quán)﹚、教會﹙中世紀(jì)時(shí)以羅馬教皇為中心的天主教會盛極一時(shí)，其勢力橫跨整個(gè)西歐﹚和一些享有高度自治權(quán)的城鎮(zhèn)。為了爭取這些社會力量的支持﹙尤其是當(dāng)他準(zhǔn)備與外國開戰(zhàn)時(shí)﹚，國王便成立議會﹙如英國的Parliament和法國的Etats Generaux﹚，由貴族、僧侶和平民三階級的代表共同組成，分享國家的權(quán)力。這種議會架構(gòu)后來便成為立憲主義國家的核心組織之一。

除此以外，中世紀(jì)社會也存在其它限制和約束國王的權(quán)力的因素。首先，在封建制度的社會關(guān)系中，領(lǐng)主與其臣下﹙包括國王和他的諸侯﹚的關(guān)系是契約式的，雙方都有各自的義務(wù)，而不只是臣下對其領(lǐng)主單方面的絕對服從的義務(wù)。其次，中世紀(jì)盛行「雙劍論」，雙劍是指掌管世俗事務(wù)之劍和掌管精神或?qū)凫`事務(wù)之劍，兩者都是由上帝賦予的，前者賦予國王，后者賦予教會。因此，國王的權(quán)力范圍是有限的，更不是最高的；國王的權(quán)力來自上帝，而教會才是上帝在世上的代表。在中世紀(jì)，王權(quán)與羅馬天主教會的權(quán)威一直互相抗衡，直到十六世紀(jì)宗教改革導(dǎo)致羅馬教會在政治上的權(quán)力的衰落。

第三，中世紀(jì)的法律觀也構(gòu)成對于王權(quán)的重要制約。這種法律觀是多元的，包括習(xí)慣法、神圣法、自然法、羅馬法等。在日耳曼民族的傳統(tǒng)文化中，習(xí)慣法享有崇高的地位，習(xí)慣法的權(quán)威凌駕于王權(quán)之上，即使君主也不能恣意違反習(xí)慣法，如侵犯貴族根據(jù)習(xí)慣法所享有的各項(xiàng)特權(quán)。十三世紀(jì)神學(xué)和哲學(xué)大師阿奎那﹙St. Thomas Aquinas 1225-1274﹚指出，神圣法和自然法都是由上帝訂立的永恒法的組成部份，自然法是人類憑其理性思維便能發(fā)現(xiàn)的，但人必須得到上帝的啟示才能認(rèn)識神圣法。神圣法和自然法都是高于人自己制定的法律﹙人間法﹚的，它們是人間法的標(biāo)準(zhǔn)，暴君制定的惡法便因不符此標(biāo)準(zhǔn)而不是真正的法。此外，中世紀(jì)出現(xiàn)了對古羅馬法的研究的復(fù)興，雖然羅馬帝國時(shí)期的法律是傾向于專制王權(quán)的，但羅馬私法中對私有產(chǎn)權(quán)的保護(hù)卻構(gòu)成對恣意行使的權(quán)力的限制。總括來說，正如Caenegem﹙1995: 25﹚指出：

法律意識深深地植根于西方社會，人們十分認(rèn)真地對待權(quán)力的正當(dāng)性﹙legitimacy﹚問題。在歷史中出現(xiàn)的對不法行為的強(qiáng)烈抗議，反映出西方文化對法律作為社會基石的執(zhí)著和信仰。

在中世紀(jì)的英國，《大憲章》﹙Magna Carta﹚的制訂便是王權(quán)在封建社會中受到制衡和法律的關(guān)鍵地位的典型反映。十三世紀(jì)初期，英王約翰﹙King John, 在位于1199至1216年﹚因其苛政引起貴族和僧侶的反抗，最后在1215年被迫簽訂頒布《大憲章》，這份法律文件確認(rèn)貴族、僧侶等人根據(jù)習(xí)慣法所享有的若干特權(quán)，并對王權(quán)作出相應(yīng)的限制，如規(guī)定國王不得任意征稅或非法拘捕人民。《大憲章》是一份限制統(tǒng)治者的權(quán)力、保障被統(tǒng)治者的權(quán)利和自由的法律文件，構(gòu)成統(tǒng)治者與被統(tǒng)治者之間的契約，并宣示了法律高于王權(quán)的原則；因此，不少論者認(rèn)為《大憲章》是立憲主義的源頭和后世的人民權(quán)利和人權(quán)宣言的前身。在歐洲中世紀(jì)的其它國家，也出現(xiàn)過類似此《大憲章》的法律文件。

但是，從中世紀(jì)封建制度對王權(quán)的限制到現(xiàn)代立憲主義國家的道路絕不是平坦的，其中經(jīng)歷了專制王權(quán)﹙absolutism﹚的建立和反對專制王權(quán)的革命斗爭，這種情況在英國和法國相繼出現(xiàn)，而英國、法國和原為英國殖民地的美國，便是現(xiàn)代立憲主義的搖籃。現(xiàn)代立憲主義可理解為對專制王權(quán)的專橫的反動，如果沒有近代專制國家的出現(xiàn)，可能就不會有現(xiàn)代立憲主義的理論和實(shí)踐。但是，現(xiàn)代立憲主義之所以能得以成功建立，卻是由于它所反對的專制王權(quán)有其中世紀(jì)封建主義的背景，而這種封建主義包涵了上述的有利于日后立憲主義的建立的因素。同時(shí)，正如馬克思主義者所指出，立憲主義的建立是符合近現(xiàn)代資本主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要的，他們把立憲主義對專制主義的革命稱為「資產(chǎn)階級革命」。

十六世紀(jì)至十八世紀(jì)是西方世界從中世紀(jì)步入現(xiàn)代的轉(zhuǎn)折時(shí)期，宗教改革削弱了羅馬天主教會的權(quán)威，地理大發(fā)現(xiàn)和市場經(jīng)濟(jì)的興起又導(dǎo)致封建貴族地主階層的衰落，代之而起的便是民族國家的專制王權(quán)和城鎮(zhèn)的市民階級﹙即所謂資產(chǎn)階級﹚。在英國的都鐸﹙Tudor﹚王朝下﹙如在位于1509年至1547年的享利八世和在位于1558年至1603年的伊利莎白一世﹚，在法王路易十四下﹙在位于1643年至1715年﹚，專制王權(quán)盛極一時(shí)。法國政治思想家博丹﹙Jean Bodin 1530-1596﹚提出的「主權(quán)」﹙sovereignty﹚理論，為專制王權(quán)提供了理論基礎(chǔ)。[1]

對于立憲主義的理論和實(shí)踐來說，十七世紀(jì)的英國的經(jīng)驗(yàn)是最關(guān)鍵性的，并構(gòu)成了兩位近代政治思想的鼻祖 — 霍布斯﹙Thomas Hobbes 1588-1679﹚和洛克﹙John Locke 1632-1704﹚— 的思想背景。十七世紀(jì)上半期，英國政治出現(xiàn)嚴(yán)重的分裂，一方是英王查理斯一世﹙Charles I, 在位于1625年至1649年﹚及其支持者，另一方是以國會為基礎(chǔ)的政治力量和在宗教上持異議的清教徒﹙Puritans﹚。雖然查理斯一世在國會的壓力下在1628年接受和簽署了《權(quán)利請?jiān)笗珐vPetition of Rights﹚，可算是第二份的《大憲章》，但雙方的沖突并未止息，并在后來釀成內(nèi)戰(zhàn)﹙1642年至1649年﹚，查理斯一世戰(zhàn)敗并被處決。英國竟然廢除了君主政體，在軍事強(qiáng)人克倫威爾﹙Oliver Cromwell 1599-1658﹚的統(tǒng)治下，部份軍人在1647年起草了《人民公約》﹙Agreement of the People﹚，宣示人民的權(quán)利，準(zhǔn)備以此作為國家的憲法性文件。[2] 但克倫威爾去世后，查理斯二世﹙Charles II, 在位于1660年至1685年﹚復(fù)辟，革命告一段落。1685年查理斯二世去世，其繼位者詹姆斯二世﹙James II, 在位于1685年至1688年﹚又受到國會和新教徒的反抗，導(dǎo)致1688年的「光榮革命」﹙Glorious Revolution﹚，詹姆斯二世被推翻，王位由瑪麗﹙Mary﹚及其夫荷蘭親王威廉﹙William of Orange﹚ 繼承，條件是他們必須接受國會在1689年通過的限制王權(quán)、保障人民各項(xiàng)權(quán)利的《權(quán)利法案》﹙Bill of Rights﹚。在此以后，英國成為了君主立憲﹙constitutional monarchy﹚的國家，即國王的權(quán)力置于法律之下，法律須由國會通過并經(jīng)國王簽署，國家最高政治權(quán)力由國王和國會分享。1701年，國會還通過了《王位繼承法》﹙Act of Settlement﹚，其中包括確立司法獨(dú)立原則的規(guī)定。

雖然英國是立憲主義的先驅(qū)，但英國沒有制訂一部完整的成文憲法。成文憲法是指一部內(nèi)容完備的法律文件，規(guī)定國家的權(quán)力結(jié)構(gòu)、國家政府各機(jī)關(guān)的產(chǎn)生、組成、權(quán)力、運(yùn)作及其相互關(guān)系，以至政府與人民的關(guān)系，尤其是人民的權(quán)利和自由。成文憲法是由國家全體公民﹙或其代表﹚所制定的，它是國家的根本*****，享有高于其它法律的權(quán)威，它更是其它法律的權(quán)威或效力的淵源，因?yàn)榱⒎C(jī)構(gòu)的立法權(quán)本身，也是由憲法所賦予的，并受到憲法的規(guī)限。美國在1787年制訂的《美利堅(jiān)合眾國憲法》﹙Constitution of the United States of America﹚，便是這種成文憲法的鼻祖和典范。除了英國等極少數(shù)國家之外，實(shí)行立憲主義的現(xiàn)代國家﹙以至一些并不真正實(shí)行立憲主義的現(xiàn)代國家﹚都享有一部成文憲法。

美國原是英國在北美洲的十三個(gè)殖民地，于1776年頒布《獨(dú)立宣言》﹙Declaration of Independence﹚，為了要脫離英王的專制統(tǒng)治和爭取成立獨(dú)立國家，與英國開戰(zhàn)。獨(dú)立戰(zhàn)爭初期，十三州締結(jié)了《邦聯(lián)條款》﹙Articles of Confederation, 1776年制定，1781年在各州完成確認(rèn)程序﹚，以邦聯(lián)形式成立聯(lián)盟。獨(dú)立戰(zhàn)爭勝利后不久，各州有意組成「更完美的聯(lián)盟」﹙a more perfect union﹚，于是在1787年制訂了《美利堅(jiān)合眾國憲法》。這部新憲法，加上其在1791 年修訂時(shí)增補(bǔ)進(jìn)去的《權(quán)利法案》﹙Bill of Rights﹚，對于立憲主義在世界范圍內(nèi)的進(jìn)展，具有劃時(shí)代的意義。美國立憲主義一方面繼承了英國普通法﹙Common Law﹚的法治傳統(tǒng)和法國十八世紀(jì)啟蒙時(shí)代的憑理性建構(gòu)更完美的政治秩序的精神，發(fā)揚(yáng)了英國思想家洛克的「社會契約」理念和「自然權(quán)利」﹙natural rights﹚人權(quán)思想、以及法國思想家孟德斯鳩﹙Montesquieu 1689-1755﹚的「三權(quán)分立」政制設(shè)計(jì)思想，另一方面更有其突破歐洲政治傳統(tǒng)的原創(chuàng)性 — 如建立了世界上首個(gè)大型的聯(lián)邦制的共和國，不單有立法、行政和司法機(jī)關(guān)的橫向性分權(quán)和相互制衡，而且有聯(lián)邦政府和各州政府的縱向性分權(quán)，立法議會﹙分為參眾兩院﹚由民主選舉產(chǎn)生﹙不像歐洲國家議會有世襲的貴族﹚，總統(tǒng)也由民主選舉產(chǎn)生，并由法院獨(dú)立處理憲法的解釋和應(yīng)用上的爭議。美國立憲主義是以成文憲法規(guī)范政治生活和保障人權(quán)的典范，其影響力在現(xiàn)代世界無遠(yuǎn)弗屆。

1789年，法國大革命爆發(fā)，立憲主義的理論和實(shí)踐在歐洲取得了繼十七世紀(jì)英國革命以來的重大突破。法國大革命的最主要思想導(dǎo)師是盧梭﹙Jean Jacques Rousseau 1712-1778﹚，他的「主權(quán)在民」的主張，在長時(shí)期奉行君主制的歐洲具有革命性的意義。法國大革命時(shí)期最有代表性和對后世影響最大的立憲主義文獻(xiàn)是國民議會在1789年八月頒布的《人和公民的權(quán)利宣言》，它「把自然的、不可剝奪的和神圣的人權(quán)闡明于莊嚴(yán)的宣言之中」，并規(guī)定：「在權(quán)利方面，人們生來是而且始終是自由平等的」﹙第1條﹚；「任何政治結(jié)合的目的都在于保存人的自然的和不可動搖的權(quán)利」﹙第2條﹚；「整個(gè)主權(quán)的本原主要是寄托于國民」﹙第3條﹚；「法律是公共意志的表現(xiàn)。全國公民都有權(quán)親身或經(jīng)由其代表去參與法律的制定」﹙第6條﹚；「凡權(quán)利無保障和分權(quán)未確立的社會，就沒有憲法」﹙第16條﹚。1793年、1795年和1799年法蘭西共和國的第二、第三和第四部憲法都交予全體公民復(fù)決通過，反映出憲法是國家根本****、應(yīng)由全民參與其制定的民主立憲觀念。

在十九世紀(jì)，受到十八世紀(jì)末期美國和法國立憲的先例的影響，立憲運(yùn)動席卷歐洲大陸，各國相繼制訂成文憲法﹙如1809年瑞典憲法、1814年挪威憲法、1815年荷蘭憲法、1831年比利時(shí)憲法、1848年瑞士憲法、1849年丹麥憲法、1861意大利憲法、1867年奧地利憲法、1871年德國憲法、以至法國在1804年、1814年、1815年、1830年、1848年、1852年和1875年的多部憲法﹚，其中絕大部分為君主立憲而非共和制的憲法。此外，少數(shù)歐美兩洲以外的國家，也在十九世紀(jì)制訂了憲法﹙如1876年土耳其憲法、1889年日本憲法﹚。

踏入二十世紀(jì)后，西方國家的憲法在內(nèi)容上出現(xiàn)一些新的趨勢，一方面是變得更加民主，即把選舉權(quán)擴(kuò)展至全體公民﹙通常是先擴(kuò)展至全體男性公民，后來再推廣至女性公民﹚，另一方面是把經(jīng)濟(jì)權(quán)利和社會權(quán)利﹙如工作的權(quán)利、受教育的權(quán)利、享有醫(yī)療等社會福利的權(quán)利﹚納入公民權(quán)利的范疇，而不限于傳統(tǒng)的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)、言論、宗教、集會、結(jié)社等自由。一次大戰(zhàn)后德國的魏瑪憲法便標(biāo)志著這種二十世紀(jì)立憲主義的新思潮，其經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)是傳統(tǒng)「自由放任」式的資本主義向國家對市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)行干預(yù)調(diào)控的修正的資本主義的過渡，以至「福利國家」或「社會主義國家」的逐步建立。

但是，二十世紀(jì)三十年代納粹主義和法西斯主義的興起，構(gòu)成了立憲主義在二十世紀(jì)面對的最嚴(yán)峻挑戰(zhàn)。 納粹主義和法西斯主義國家的政治制度都是極權(quán)主義﹙totalitarian﹚的，國家全面控制人民生活的所有范疇，國家政府的權(quán)力是絕對的和不受制約的，人民的人權(quán)和自由得不到憲法和法律的有效保障。因此，雖然這些國家仍有其憲法，但憲法是徒有虛名的，它只是專制政權(quán)的裝飾品，不能發(fā)揮調(diào)控政治的操作和限制政府的權(quán)力的功能。最終來說，極權(quán)主義與立憲主義是互不兼容的。

納粹主義和法西斯主義在第二次世界大戰(zhàn)中被擊潰，西德、意大利和日本都建立起立憲主義政體。在二十世紀(jì)后半期成立的不少新的政權(quán)都是奉行立憲主義的，雖然這些國家是否能建立穩(wěn)定和持久的立憲主義政體，尚待觀察。在亞洲地區(qū)，不少立憲主義政體也已成功地建立。在二十一世紀(jì)初的今天，立憲主義的生命力在全球范圍內(nèi)是茂盛的、強(qiáng)大的、如日中天的。

三、立憲主義的基本元素

《美國獨(dú)立宣言》說：「人人生而平等，他們都從他們的造物主那邊被賦予了某些不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利。為了保障這些權(quán)利，所以才在人們中間成立政府。而政府的正當(dāng)權(quán)力，則系得自被統(tǒng)治者的同意。」孟德斯鳩則指出：「只有權(quán)力不被濫用的時(shí)候，實(shí)行限制的國家才會有政治自由。但以往的經(jīng)驗(yàn)告訴我們，執(zhí)政者往往都濫用權(quán)力。……為了不讓權(quán)力得以濫用，必須制定以權(quán)力抑制權(quán)力的社會形態(tài)。」﹙Montesquieu, 1992：XI.4﹚

美國開國時(shí)期政治家杰弗遜﹙Thomas Jefferson 1743-1826﹚提醒我們：「信賴，在任何場所都是專制之父。自由的政府，不是以信賴，而是以猜疑為基礎(chǔ)建立的。我們用制約性的憲法約束受托于權(quán)力的人們，這不是出自信賴，而是來自猜疑。……因此，在權(quán)力問題上，不是傾聽對人的信賴，而是需要用憲法之鎖加以約束，以防止其行為不端。」[3] 另一位美國開國元老麥迪遜﹙James Madison 1751-1836﹚則指出：「在設(shè)計(jì)一個(gè)讓人管治人的政府時(shí)，……你必須首先給予政府治理人民的能力，然后保證政府能治理好自己。」﹙Madison et al., 1987:320﹚

以上都是足以傳誦千古的至理明言，它們表述了立憲主義的真諦：用當(dāng)代日本憲法學(xué)學(xué)者蘆部信喜的話說，「近代立憲主義憲法，是以限制國家權(quán)力、確保個(gè)人的自由權(quán)利為目的」；「近代憲法即是自由的法底秩序，……以自然權(quán)思想為基礎(chǔ)。要將此自然權(quán)予以實(shí)證法化的人權(quán)規(guī)定，就是構(gòu)成憲法的核心的『根本規(guī)范』，而要維護(hù)這種根本規(guī)范的核心價(jià)值，輒是人類的人格不可侵原則﹙個(gè)人的尊嚴(yán)原理﹚。」﹙蘆部信喜，1995：39, 35﹚

當(dāng)代阿根廷法學(xué)家Nino﹙1996：3-4﹚指出，立憲主義與「有限政府」﹙limited government﹚的概念是密不可分的，但如要尋根究底，則可發(fā)現(xiàn)立憲主義包涵以下由淺入深地排列的層次：一是法治，即政府的行為受到某些基本法律規(guī)范的限制；二是憲法的凌駕性，即憲法高于一般法律，比一般法律更難修改，并由憲法規(guī)定政府的組織形態(tài)；三是法律必須符合某些標(biāo)準(zhǔn)，如必須有普遍適用性、清晰明確、公開、不追溯以往、有穩(wěn)定性和公正地執(zhí)行；四是三權(quán)分立、司法獨(dú)立；五是保障人權(quán)；六是司法審查制度，包括法院審查違反人權(quán)的立法的權(quán)力；七是民主，即某些政府職位必須民選產(chǎn)生；八是更具體和完備的民主政制，如立法議會由普選產(chǎn)生、總統(tǒng)由普選產(chǎn)生等。

我們可以這樣理解立憲主義的精髓：立憲主義的宗旨在于保障在社會中生活的每個(gè)人都能在符合其人性尊嚴(yán)和人權(quán)的社會條件中生活，而由于歷史證明，政治權(quán)力的濫用是人權(quán)受到侵犯的常見原因，所以立憲主義提倡對政治權(quán)力設(shè)定限制或約束。立憲主義不是無政府主義，立憲主義承認(rèn)國家、政府和政治權(quán)力的存在的正當(dāng)性，所以憲法首先賦予政府權(quán)力，然后才限制此權(quán)力和規(guī)范其行使。憲法的另一個(gè)重要功能是設(shè)定大家都愿意接受的關(guān)于政權(quán)的產(chǎn)生以及和平轉(zhuǎn)移的「游戲規(guī)則」，例如規(guī)定國家立法機(jī)關(guān)和行政首長的選舉辦法和任期，任期屆滿后，便再用這套游戲規(guī)則來決定政權(quán)鹿死誰手。這樣，立憲主義政體便能超越古代的殘酷的、你死我活的權(quán)力斗爭：成者為王，敗者為寇，甚至人頭落地。

為了達(dá)到上述的目標(biāo)，立憲主義所采用的方法主要有兩種，一是法制上的設(shè)計(jì)，二是政制上的設(shè)計(jì)，而兩種方法必須同時(shí)使用。法制上的設(shè)計(jì)乃根據(jù)法治和司法獨(dú)立原則；政制上的設(shè)計(jì)則根據(jù)權(quán)力分立和權(quán)力互相制衡原則。這些法制和政制設(shè)計(jì)的基本原則，便構(gòu)成立憲主義的基本元素。

法律作為由國家機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的、適用于社會成員的行為準(zhǔn)則，世界各大文明古而有之，但現(xiàn)代意義上的法治和司法獨(dú)立，卻是西方文明的產(chǎn)物。舉例來說，中國古代法家早已主張法律是國家制定和公布的行為準(zhǔn)則，違法者要受到懲罰，在這樣的制度下，國家權(quán)力的行使有一定程度的可預(yù)測性而不是完全任意的，人民可按照公諸于世的法律規(guī)范來調(diào)整其行為和生活。這是現(xiàn)代法治的必要但非充分的條件。現(xiàn)代法治觀念所強(qiáng)調(diào)的而古代法家思想所欠缺的是，法律是高于國家的最高統(tǒng)治者的，即使是最高統(tǒng)治者，其權(quán)力也是由法律所賦予并受法律所約束的。一言以蔽之，現(xiàn)代法治的精髓，就是法律是凌駕于國家政權(quán)及國家的統(tǒng)治者之上的。

本文在上一節(jié)中已經(jīng)指出，西方中世紀(jì)封建社會和基督教的法律觀，已經(jīng)包涵了法律高于王權(quán)的概念，而十三世紀(jì)英國的《大憲章》更可理解為現(xiàn)代憲法的雛型。自從十二世紀(jì)以來由英格蘭法院在數(shù)百年間累積的司法判例構(gòu)成的英倫普通法﹙Common Law﹚傳統(tǒng)，也為西方法治奠下了深厚的根基，并成為日后美國立憲主義的一大淵源。英倫普通法傳統(tǒng)重視個(gè)人權(quán)利的保障，而正如上一節(jié)所指出，在十七世紀(jì)末期，司法獨(dú)立原則在英國正式確立，國王也不可以隨意罷免法官，法院在個(gè)別案件中可獨(dú)立和公正地審查政府行政機(jī)關(guān)的行為是否超越法律授予的權(quán)力范圍。

在1885年出版的一部經(jīng)典著作中，英國憲法學(xué)鼻祖Dicey首次使用「法治」﹙The Rule of Law﹚的用語。他認(rèn)為英國憲法的特征有三，一是國會主權(quán)﹙sovereignty of Parliament﹚，即國會的權(quán)力是至上的，二是法治，三是憲法性慣例﹙constitutional conventions﹚的重要性，憲法性慣例是指在實(shí)踐中衍生的關(guān)于若干權(quán)力應(yīng)如何行使的不成文的、但具有拘束力的規(guī)范。

關(guān)于他提出的法治概念，Dicey認(rèn)為它包涵三個(gè)要素。第一，政府權(quán)力是受到法律規(guī)限的、不可任意地行使的；任何人都不會受到懲罰，除非法院根據(jù)法定程序裁定他曾犯法。第二，在法律之下人人平等，平民以至高官在違法時(shí)同樣要受到法律的制裁。第三，憲法性的權(quán)利和自由不只是抽象和空泛的一紙宣言，而是建基于法院在具體案件中的判例的。

在十九世紀(jì)德國，也出現(xiàn)了類似于Dicey所謂的「法治」概念，這便是「法治國家」﹙Rechtsstaat﹚。Rechtsstaat的概念是和Polizeistaat﹙警察國家﹚或Machtsstaat﹙以權(quán)力為基礎(chǔ)的國家﹚相對的，在后者，掌權(quán)者可為所欲為，毋須遵守法律的規(guī)范。在法治國家里，政府的權(quán)力受到法律的約束，統(tǒng)治者必須依法辦事。有些學(xué)者指出﹙Caenegem, 1995：15﹚，法治國家的概念可細(xì)分為形式性的法治國家和實(shí)質(zhì)性的法治國家，他們并認(rèn)為在第二次世界大戰(zhàn)以前，德國的法治國家概念主要是形式而非實(shí)質(zhì)的﹙蘆部信喜，1995：39-40﹚。形式性的法治國家概念只要求政府的行為必須合法，但并不深究法律本身是否民主地產(chǎn)生或法律的實(shí)質(zhì)內(nèi)容是否正義、合理或符合人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)。

英國有法治傳統(tǒng)而沒有成文憲法，美國的立憲者則在英國法治傳統(tǒng)和歐洲啟蒙時(shí)代的政治思想的基礎(chǔ)上建立了新型的憲治模式。在美國的憲治模式里，除了體現(xiàn)法治的法律外，還有體現(xiàn)憲治的成文憲法，這部成文憲法規(guī)定國家的政治體制，并保障國家不得侵犯的人權(quán)和自由。美國立憲主義吸收了主權(quán)在民的思想，認(rèn)為憲法在理念上來說是由全體國民共同制定的。「美國立憲主義的基本構(gòu)想是，政府須依照一根本****﹙fundamental law﹚來運(yùn)作。一部《憲法》之所以能世世代代地調(diào)控著國家，乃因它以籠統(tǒng)的語言寫成，并根據(jù)特定的程序而制定，這使它的正當(dāng)性﹙legitimacy﹚凌駕于一般法律之上。」﹙Griffin, 1996：6﹚在美國，《憲法》作為根本大法是凌駕于一般法律之上的，法律不得抵觸《憲法》，而《憲法》和法律又都是凌駕于政府之上的。美國《憲法》的莊嚴(yán)性反映于它的不輕易修改，修憲的程序是十分嚴(yán)謹(jǐn)和繁復(fù)的，修憲比修改一般法律困難得多。(物權(quán)法是違憲的)[4]

自從美國最高法院于1803年在Marbury v. Madison案的判決開始，美國法院逐步建立了違憲審查的制度，即美國法院不單象英國法院可以審查政府行政機(jī)關(guān)的行為是否違法并因而無效，更有權(quán)審查立法議會所通過的法例是否違憲并因而無效。美國法院運(yùn)用這種違憲審查權(quán)的目的，初期限于確保聯(lián)邦政府的立法機(jī)關(guān)和州政府的立法機(jī)關(guān)都不會作出超越其憲法授權(quán)范圍的立法，去侵犯到對方的權(quán)力范圍。在二十世紀(jì)后半期，美國法院的違憲審查權(quán)開始積極運(yùn)用于人權(quán)保障的領(lǐng)域，不少立法都因其不符合法院對《憲法》中人權(quán)保障條款的解釋而被推翻。正如本文下一節(jié)所討論到的，這種司法審查權(quán)應(yīng)如何運(yùn)用已成了當(dāng)代立憲主義的核心課題。

上文提到，立憲主義包括關(guān)于法制和政制設(shè)計(jì)的原則，政制設(shè)計(jì)的原則是權(quán)力分立和權(quán)力制衡。權(quán)力分立即三權(quán)分立，這個(gè)概念源于洛克和孟德斯鳩的政治思想，也和法治和司法獨(dú)立等概念唇齒相依。洛克在1690出版的經(jīng)典著作《政府論﹙兩篇﹚》﹙Two Treatises of Civil Government﹚主張政府應(yīng)依法治國，并認(rèn)為政府的權(quán)力可分為立法權(quán)、行政權(quán)和「邦聯(lián)權(quán)」﹙federative power, 即與外國締結(jié)聯(lián)盟、向外國宣戰(zhàn)或議和等權(quán)力，亦即外交權(quán)﹚，而立法權(quán)和行政權(quán)應(yīng)在不同的人手中﹙但行政權(quán)和邦聯(lián)權(quán)則可由同一組人行使﹚。孟德斯鳩在1748年出版的經(jīng)典著作《論法的精神》﹙The Spirit of the Laws﹚則提出了三權(quán)分立理論在后來最流行的版本：政府的權(quán)力可分為三種 — 立法權(quán)、行政權(quán)﹙即執(zhí)行法律和公共政策的權(quán)力，這包括洛克所謂的行政權(quán)﹙關(guān)于國家內(nèi)部事務(wù)的﹚和邦聯(lián)權(quán)﹙外交權(quán)﹚﹚和司法權(quán)﹙即法院依法審理刑事和民事案件的權(quán)力﹚。他主張此三種權(quán)力應(yīng)分別交給不同的人，否則權(quán)力將過份集中，暴政便會出現(xiàn)，自由便會受到威脅。

三權(quán)分立的三權(quán)都是以法律為坐標(biāo)來定義的，而法律的內(nèi)容則由立法機(jī)關(guān)決定。盧梭的政治思想進(jìn)一步強(qiáng)化了立法機(jī)關(guān)﹙國會﹚的角色，因?yàn)樗J(rèn)為立法機(jī)關(guān)所制定的法律應(yīng)是人民的「公意」﹙general will﹚的體現(xiàn)，而在人民享有主權(quán)的國家里，公意是有最高的權(quán)威的，所有公民必須服從。

孟德斯鳩十分推崇英國的政制，并以它作為三權(quán)分立理論的藍(lán)本。在歐洲各國中，英國是較早建立司法獨(dú)立傳統(tǒng)的國家，所以就司法機(jī)關(guān)獨(dú)立于行政和立法機(jī)關(guān)來說，英國的經(jīng)驗(yàn)對其它國家是有示范作用的。但是，在英國政制中逐步通過憲法性慣例演化而成的議會內(nèi)閣制，卻是有違「純正」的三權(quán)分立理論的。正如憲法理論家Maurice Vile﹙1967：13-18﹚在《立憲主義與權(quán)力分立》一書中指出，根據(jù)「純正」的三權(quán)分立理論，不但政府機(jī)關(guān)應(yīng)分為立法、行政和司法三大部門，而且這些部門里的人員都不應(yīng)有所重疊。但是，在英國的議會內(nèi)閣制里，首相是國會﹙下議院﹚中占多數(shù)席位的政黨的領(lǐng)袖，本身也是民選國會議員，其內(nèi)閣成員和主要官員也是民選國會議員，因此，在英國政制里，行政決策機(jī)關(guān)﹙首相及其內(nèi)閣﹚和立法機(jī)關(guān)﹙國會﹚在其構(gòu)成人員方面是有重要的重疊的。

在美國政制的設(shè)計(jì)里，權(quán)力分立理論得到更貫徹的實(shí)施。美國實(shí)行的是總統(tǒng)制而非議會內(nèi)閣制。在英國，國會選舉的結(jié)果便決定了誰當(dāng)首相，但是在美國，國會和總統(tǒng)是由不同的選舉分別產(chǎn)生的。作為行政首長，總統(tǒng)是獨(dú)立于國會的，總統(tǒng)任命的主要官員也是獨(dú)立于國會的，他們不是國會議員。在英國，如果國會﹙下議院﹚對首相領(lǐng)導(dǎo)的政府投以不信任票，政府便要倒臺；美國政制里沒有這樣的不信任票，雖然如果總統(tǒng)有犯罪行為，國會可對他進(jìn)行彈劾。[5]

除了奉行三權(quán)分立之外，美國政制還加上一種權(quán)力制約和均衡﹙checks and balances﹚的安排。這是指三權(quán)分配給立法、行政和司法機(jī)關(guān)后，其中一個(gè)機(jī)關(guān)在某些情況下可參與另一機(jī)關(guān)的權(quán)力的行使，以致除非此兩機(jī)關(guān)互相合作，否則有關(guān)權(quán)力便不能行使。像三權(quán)分立原則一樣，制約和均衡原則的目的也是防止權(quán)力過于集中，確保有關(guān)權(quán)力在得到較多人同意后才能行使。

舉例來說，即使美國國會參眾兩院都通過了一個(gè)法律草案，總統(tǒng)仍有權(quán)拒絕簽署它并把它退回國會。換句話說，總統(tǒng)就國會的立法享有否決權(quán)。但是，這個(gè)否決權(quán)并不是絕對的，因?yàn)椤稇椃ā愤€進(jìn)一步規(guī)定，總統(tǒng)退回法案后，如果參眾兩院每院都以三分之二的多數(shù)再次通過法案，則法案便生效為法律。[6]

制約與均衡安排的另一個(gè)例子是總統(tǒng)的人事任命權(quán)和外交權(quán)在某些情況下須得到參議院的同意才能行使。例如，總統(tǒng)提出的關(guān)于美國最高法院法官和某些主要官員人選的建議，要得到參議院的同意，總統(tǒng)才能予以任命。至于國際條約的締結(jié)，更須取得參議院三分之二多數(shù)的支持。[7]

美國憲法制度的另一個(gè)特色是，除了實(shí)現(xiàn)橫向的權(quán)力分立﹙即立法、行政和司法三權(quán)分立﹚外，更建立了新型的縱向的權(quán)力分立制度，這就是聯(lián)邦制。美國1787年《憲法》制定時(shí)，聯(lián)邦有十三個(gè)成員州，后來增至五十個(gè)。像聯(lián)邦一樣，每個(gè)州都有自己的憲法；象聯(lián)邦政府一樣，每個(gè)州政府都按三權(quán)分立原則分為立法、行政和司法機(jī)關(guān)。聯(lián)邦制是一種縱向的權(quán)力分立制度，因?yàn)樵诼?lián)邦政府和各州政府之間存在著一種權(quán)力劃分的安排：就每州內(nèi)人民生活和社會事務(wù)的管治來說，聯(lián)邦政府享有某些權(quán)力，州政府則享有另一些權(quán)力﹙根據(jù)美國《憲法》第十修正案，沒有明文賦予聯(lián)邦的權(quán)力為州或人民保留﹚。[8]

四、立憲主義的當(dāng)代課題

正如本文第一節(jié)所指出，立憲主義國家的建立，可理解為道德上的善；立憲主義國家在歷史中的崛起，可理解為人類文明進(jìn)步的表現(xiàn)。但是，在當(dāng)代世界，尤其是在西方文明圈以外，還有很多國家仍未建立立憲主義的傳統(tǒng)，它們的政治發(fā)展尚未走上軌道，它們之中有些在立憲主義國家的道路上屬剛起步階段，其前途未卜。因此，當(dāng)代立憲主義的第一大課題，便是如何在全球范圍內(nèi)推動立憲主義國家的建立，使所有國家最終都能成為立憲主義國家。

正如世界各大傳統(tǒng)宗教在全球范圍內(nèi)廣泛傳播一樣，立憲主義的「福音」，現(xiàn)已傳揚(yáng)到地球每一角落。但是，并不是所有人都愿意接受這個(gè)「福音」：在非立憲主義國家掌握近乎絕對的權(quán)力的統(tǒng)治者，大都不愿意接受立憲主義的約束，更不愿意失去其權(quán)力；很多地方的人民都未能明白立憲主義是什么一回事，他們對此既缺乏理論上的認(rèn)知，又沒有生活上的經(jīng)驗(yàn)或文化傳統(tǒng)上的基礎(chǔ)，從而無法支持立憲主義的事業(yè)。

但是，立憲主義的前途絕不是灰暗的。我們從亞洲、非洲、拉丁美洲的一些非立憲主義國家轉(zhuǎn)型為立憲主義國家的個(gè)案中可以看到，這種轉(zhuǎn)型是有可能成功的，其中除了思想的因素外，當(dāng)然還有經(jīng)濟(jì)、社會和文化等方面的因素，例如市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、中產(chǎn)階級的出現(xiàn)和市民社會的成長等。

在那些立憲主義已發(fā)展成熟的西方國家，由于民主也高度發(fā)展，他們面對的是立憲主義和民主之間的張力或潛在矛盾的問題，這可算是立憲主義在當(dāng)代的第二大課題。在西方近現(xiàn)代史中，立憲主義的建立是先于民主﹙即全民普選立法機(jī)關(guān)和行政首長﹚的，例如在英國，立憲主義國家已在十七世紀(jì)末形成，但全面的民主化要等到二十世紀(jì)才告實(shí)現(xiàn)。立憲主義國家民主化后，成為了民主憲政國家，而民主和憲政這兩個(gè)元素在一定程度上卻是對立的。

民主基本上是多數(shù)人的統(tǒng)治，即少數(shù)服從多數(shù)，政治權(quán)力的行使乃根據(jù)多數(shù)人的利益和意愿。但是，憲政或立憲主義卻構(gòu)成對政治權(quán)力的約束，無論此權(quán)力是否掌握在多數(shù)人或少數(shù)人手中。因此，有人﹙Holmes, 1988﹚把憲政對民主的約束比喻為古希臘神話中 Ulysses的情況：Ulysses要同伴把他捆綁在船桅上，以免他受到海妖歌聲的蠱惑。在憲政體制里，民選的政府和立法機(jī)關(guān)都不能作出違憲的事，除非他們修改憲法，把原來會是違憲的事變得不違憲。但是，修改憲法必須依照憲法規(guī)定的程序進(jìn)行，而這通常是相當(dāng)困難的。

憲法對民選政府和立法機(jī)關(guān)的制約有多方面的好處，其中最重要的有三。第一，憲法是全民參與制定的，它比立法機(jī)關(guān)制定的法律有更高的權(quán)威。因此，民選的立法機(jī)關(guān)也不能制定違反憲法的法律，這些法律不一定代表民意。第二，即使民選立法機(jī)關(guān)制定的這些違憲的法律真的代表當(dāng)時(shí)的民意，這些法律也不應(yīng)有效，因?yàn)閼椃ǚ从车氖菄液腿嗣耖L遠(yuǎn)的利益，包括未來世代的人民的利益。今天的國民不應(yīng)輕易作出違憲和違反未來世代的人民的利益的事，他們應(yīng)三思而后行，而修憲程序便為他們提供這種反思的機(jī)會。第三，民選政府和立法機(jī)關(guān)代表的至多是大多數(shù)選民的利益和意愿，但他們不應(yīng)罔顧少數(shù)人的利益，做出侵犯少數(shù)人的基本權(quán)利和自由的事。憲法所保障的，正是每個(gè)人﹙而不只是大多數(shù)人﹚的基本權(quán)利和自由。

那么，由誰來判斷政府的行為或政策和立法機(jī)關(guān)的立法是否違憲呢？上述美國1803年Marbury v. Madison案所建立的制度，便是由法院作出這個(gè)判斷，因?yàn)榉ㄔ合碛袘椃ǖ慕忉寵?quán)。在二十世紀(jì)，法院的違憲審查權(quán)大為膨脹，例如美國最高法院在1954年Brown v. Board of Education案中宣布把黑人和白人學(xué)童分在不同學(xué)校的安排為違憲，又在1973年Roe v. Wade案中把嚴(yán)格限制墮胎的法例視為違憲，都在社會上惹來極大爭議，不少人甚至質(zhì)疑這些由總統(tǒng)任命而非民選產(chǎn)生的****官，是否應(yīng)有權(quán)在這些重大社會政策問題上作出最終的決定，以否決民選立法機(jī)關(guān)的立法。

但是，如果憲法要有效地限制政府和立法機(jī)關(guān)的權(quán)力，藉以保障人權(quán)，那么便必須設(shè)立一種解釋和在具體案件中適用憲法條文的機(jī)制，作為保證憲法的實(shí)施的監(jiān)護(hù)者。在美國憲制里，法院﹙尤其是美國最高法院﹚便承擔(dān)了這個(gè)角色。雖然法院的某些判決是很有爭議性的，但由法院作為憲法的捍衛(wèi)者的制度，大體上仍是得到美國人民的支持的，他們對美國最高法院尤其尊敬和信任。法院的憲法解釋權(quán)和違憲審查權(quán)本身也不是不受制約的，法院在每個(gè)判詞里都要詳列其判決的法理依據(jù)，嘗試向整個(gè)法律專業(yè)共同體以至任何有理性的人說明它的判決為什么是對的：法院是以理服人的，而不是以力服人的。美國的違憲審查制度基本上是成功的，不少國家都相繼仿效，但不一定把違憲審查權(quán)交給一般法院，反而為此設(shè)立專門的憲法法院。例如在第二次世界大戰(zhàn)后，德國、意大利、西班牙、萄葡牙等國都相繼成立了憲法法院，[9] 八十年代和九十年代以來，南韓、南非和一些東歐國家也設(shè)立憲法法院。臺灣司法院的****官會議的功能也相當(dāng)于憲法法院，并在八十年代后期以來十分積極地發(fā)揮其功能。[10]

立憲主義在當(dāng)代的第三大課題，是如何處理存在于多民族或族裔和多元宗教、文化和語言國家里的沖突，包括國家中某些地區(qū)的群體要求自治或甚至脫離原來的國家并組成獨(dú)立主權(quán)國家的呼聲。在后冷戰(zhàn)的時(shí)代，隨著共產(chǎn)主義等意識形態(tài)的衰落，民族意識、族裔意識、宗教群體意識轉(zhuǎn)趨高漲，反而激化了某些社會矛盾。這些矛盾是不容易解決的，很容易演化為暴力斗爭。立憲主義面對的挑戰(zhàn)，便是如何設(shè)計(jì)適當(dāng)?shù)膽椫瓢才?— 如聯(lián)邦或地方自治的模式 — 去和平地解決這些問題。舉例來說，中國大陸和臺灣之間的「統(tǒng)獨(dú)」問題的和平解決，可能會取決于一種具創(chuàng)新性的憲制設(shè)計(jì)。

最后，立憲主義在當(dāng)代的第四大課題，便是不但以憲政的手段和平地解決主權(quán)國家內(nèi)部的族裔和其它群體沖突，還以憲政的手段和平地解決國際糾紛。在1795年，啟蒙時(shí)代哲人康德 ﹙Immanuel Kant 1724-1804﹚曾發(fā)表《永久的和平》一文 ﹙Kant, 1991﹚，描述出一個(gè)理想世界的圖象：所有國家都已演化為立憲主義國家，并締結(jié)成一和平的邦聯(lián)，戰(zhàn)爭變成過去，法治原則成為世界秩序的基礎(chǔ)。立憲主義原是關(guān)于國家以內(nèi)的政治權(quán)力如何組織和受制約的理論，但立憲主義的根本理念，如人權(quán)保障、法治和權(quán)力分立，是完全有可能從國內(nèi)的層次推廣到世界的層次的。立憲主義的最終理想，不只是在一國范圍內(nèi)設(shè)計(jì)和實(shí)現(xiàn)維護(hù)人權(quán)的法制和政制，而是在全球范圍內(nèi)設(shè)計(jì)和實(shí)現(xiàn)維護(hù)人權(quán)的法制和政制。

在今天，這個(gè)理想仍是遙不可及的，但是有跡象顯示，我們已開始朝著這個(gè)方向進(jìn)發(fā)。第二次世界大戰(zhàn)后聯(lián)合國成立，以至現(xiàn)在聯(lián)合國的功能﹙雖然是有限的﹚仍繼續(xù)發(fā)揮，便是有積極意義的。國際法的穩(wěn)步發(fā)展，包括海牙國際法院的設(shè)立，九十年代就前南斯拉夫和盧旺達(dá)的戰(zhàn)爭犯罪的國際刑事審判庭的成立，以至歐洲聯(lián)盟和世界貿(mào)易組織等區(qū)域性和國際性合作組織的建立，都有助于加強(qiáng)法治在世界范圍內(nèi)的角色。再加上經(jīng)濟(jì)、文化等領(lǐng)域的「全球化」的趨勢，地球上國際的交流和合作的水平是史無前例的。

西方法制史學(xué)者Caenegem ﹙1995：173-4﹚曾說：「有些政治程序和概念具有超越其經(jīng)濟(jì)和文化背景的偶然性的用處和價(jià)值。有些歷史學(xué)家……相信政治和文化發(fā)展有其內(nèi)在的生命和內(nèi)在的邏輯。」立憲主義的概念和發(fā)展引證了這段話。立憲主義有跨時(shí)代和跨文化的普世意義和價(jià)值，它的內(nèi)在生命是堅(jiān)強(qiáng)的，它的內(nèi)在邏輯是不可抗拒的，它閃耀著的智能乃來自數(shù)千年來人類對在其歷史中飽嘗的苦難的沉痛反思。

(作者系香港大學(xué)法律學(xué)院教授。)

 

讀者言：本文是從右派的角度解讀憲政的，但對左派也不無啟迪。